簽訂了土地承包合同，是否就不會構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪？
關(guān)鍵詞：合同有效性、主觀明知、形式合法與實(shí)質(zhì)非法、信賴?yán)?/strong>
前言
通過（2016）冀刑再2號“王成來非法占用農(nóng)用地案”、（2018）內(nèi)22刑終171號“陳秀峰非法占用農(nóng)用地罪案”和（2015）莆刑終字第250號“柯某甲犯非法占用農(nóng)用地罪案”三個典型案例以及其他相關(guān)案例，我們看到被告人可以通過有效的《荒山坡使用權(quán)拍賣合同》《荒地造林協(xié)議》以及《山地承包造果合同書》或特殊的簽約主體直接或間接證明了其對土地施加的不當(dāng)行為具有合理性和信賴?yán)嬉约皩ν恋氐仡惒痪哂?ldquo;主觀明知”，無占用農(nóng)用地的主觀故意，進(jìn)而不構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪。（詳情請見《從無罪判例看非法占用農(nóng)用地罪的“主觀明知”如何認(rèn)定？》）
那么，凡是簽了《土地承包合同》或其他性質(zhì)或內(nèi)容相似的合同都會成為非法占用農(nóng)用地罪的免罪金牌嗎？
答案是否定的。
被告人擁有土地使用權(quán)的形式和來源僅能證明其行為某種程度上的合理性，而不能從實(shí)質(zhì)上或根本上排除非法占用農(nóng)用地行為的主觀故意和刑事責(zé)任，甚至在當(dāng)合同條款詳實(shí)，土地地類、面積范圍明確時，它反而會成為定罪的直接證據(jù)。
以（2019）吉03刑申2號“于飛非法占用農(nóng)用地案”為例：
一審法院認(rèn)定被告人于飛于2004年5月26日，在伊通滿族自治縣承包集體林地1.3公頃，該林地是于飛2004年之前擅自開墾耕種的。承包后于飛又繼續(xù)擴(kuò)大面積開墾林地耕種玉米，總面積至20791平方米，一直耕種玉米至今。2017年春，于飛又將林場造林地開墾耕種農(nóng)作物1901平方米。于飛開墾林地耕種農(nóng)作物的總面積為22692平方米（34.02畝）。2017年4月份，相關(guān)部門對其下達(dá)了停耕通知，并在其開墾的林地內(nèi)栽植了云杉樹苗。于飛無視國法，將栽植的云杉樹苗造林地復(fù)耕，繼續(xù)耕種玉米，造成了22692平方米林地原有植被嚴(yán)重毀壞。
原審判決認(rèn)為，被告人于飛未經(jīng)批準(zhǔn)非法占用林地，數(shù)量較大，造成林地嚴(yán)重毀壞，其行為已構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪，判決：一、被告人于飛犯非法占用農(nóng)用地罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣5000元。二、違法所得人民幣27748元依法沒收，上繳國庫。
原審被告人于飛不服，提出上訴。
上訴人于飛的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，第一，上訴人基于承包合同的信賴耕種土地，不具有非法占用農(nóng)用地的故意。第二，涉案鑒定違法。第三，土地面積和破壞程度無法確認(rèn)。第四，公訴機(jī)關(guān)指控的土地被嚴(yán)重破壞根本不存在。第五，偵查程序及證據(jù)錯漏百出。第六，量刑過重。綜上，上訴人不構(gòu)成本罪，并希望從寬處理。
二審法院認(rèn)為，非法占用是指未經(jīng)法定程序?qū)徟?、登記核發(fā)證書、確認(rèn)林地使用權(quán)，或者行為人雖然合法取得林地使用權(quán)，但未在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)使用或者未經(jīng)批準(zhǔn)擅自改變林地用途。上訴人雖然有土地承包合同，但在退耕還林通知下達(dá)后，并未按照要求進(jìn)行退耕還林，而是繼續(xù)耕種玉米，屬擅自改變林地用途。鑒定結(jié)論是偵查機(jī)關(guān)委托具有職稱證書、具備鑒定資質(zhì)的鑒定人員依法作出，程序合法，客觀真實(shí)，符合法律規(guī)定，雖作出的毀壞林地面積有誤差，但并不影響被告人非法占用林地面積達(dá)到十畝以上追究刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。四平市森林公安局偵辦本案系依法行使偵查權(quán)，符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。1985年林相圖足以證明該地塊系林地，不因其后的土地承包合同而改變其土地為林地的性質(zhì)。故上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見不能成立，不予支持。
上訴人于飛在經(jīng)通知退耕還林后，仍然改變林地用途，繼續(xù)耕種玉米，并造成已栽種的樹木被毀，其行為已構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪。原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。審判程序合法。依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：駁回上訴，維持原判。本裁定為終審裁定。
被告人于飛因非法占用農(nóng)用地罪一案，對吉林省伊通滿族自治縣人民法院（2018）吉0323刑初12號刑事判決和二審法院（2018）吉03刑終99號刑事裁定不服，以在涉案地塊存在合法承包合同，不具有非法占用農(nóng)用地的故意；涉案土地面積和破壞程度無法確認(rèn)；林業(yè)部門和村委會等機(jī)構(gòu)栽種的樹木并未破壞；偵查程序及證據(jù)錯漏百出；鑒定程序明顯違法；不構(gòu)成犯罪為理由，向二審法院提出申訴。
二審法院經(jīng)再審審查，申訴人雖然有土地承包合同，但1985年林相圖足以證明該地塊系林地，不因其后的土地承包合同而改變其土地為林地的性質(zhì)，在退耕還林通知下達(dá)后，申訴人并未按照要求進(jìn)行退耕還林，而是繼續(xù)耕種玉米，擅自改變林地用途，并造成已栽種的樹木被毀，其行為已構(gòu)成非法占用農(nóng)用地罪。四平市森林公安局偵辦本案系依法行使偵查權(quán)，符合刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。鑒定結(jié)論是偵查機(jī)關(guān)委托具有職稱證書、具備鑒定資質(zhì)的鑒定人員依法作出，程序合法，客觀真實(shí)，符合法律規(guī)定，兩份鑒定報(bào)告中作出的毀壞林地面積雖有誤差，但不影響申訴人非法占用林地面積達(dá)到追究刑事責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)。故原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。綜上，本院認(rèn)為，申訴人對該案的申訴理由不能成立，申訴不符合《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定的再審條件，原裁判應(yīng)予維持。
盡管本案最終認(rèn)定被告人有罪，但本案經(jīng)過一審、二審和再審審理，是非常有借鑒意義的案例。
本案中，辯護(hù)人提出的無罪觀點(diǎn)主要包括鑒定違法導(dǎo)致破壞土地的面積和程度相關(guān)事實(shí)不清、證據(jù)不足，以及被告人簽訂了土地承包合同可以證明其主觀上沒有非法占用土地的意圖。
案件審理過程中，法院也將是否構(gòu)成“非法占用”作為了重點(diǎn)進(jìn)行審查，審查的細(xì)節(jié)包括：
1、占用行為的發(fā)生時點(diǎn)：本案中被告人在2004年5月26日與村集體簽訂土地承包合同，但實(shí)際上占地、耕種事實(shí)發(fā)生在2004年之前，也即占用行為事實(shí)上發(fā)生在簽訂承包合同之前。
2、實(shí)際占用土地面積或范圍超出承包合同約定的范圍：在承包合同簽訂之后，被告人在實(shí)際耕種玉米過程中進(jìn)一步擴(kuò)大了耕種面積，但并未重新簽訂承包合同。
3、承包期間相關(guān)部門下達(dá)了停耕通知，但行為人未改變對涉案土地的使用方式：2017年4月，在相關(guān)部門下達(dá)停耕通知并且在涉案土地上種植了云杉苗后，被告人將政府部門栽種的云杉苗毀壞后重新耕種了玉米，造成林地植被嚴(yán)重破壞。
基于上述事實(shí)，被告人以簽訂了土地承包合同所以主觀上不知道占地行為違法為由進(jìn)行的無罪辯解客觀上的確無法成立。
因此，從以上法院審理過程中的關(guān)注點(diǎn)來看，在簽訂土地承包合同能否阻卻犯罪的問題上，答案不是唯一的。對此，法院也會綜合審查占地行為時點(diǎn)、實(shí)際面積與約定面積是否一致、地類管理部門是否對盡到了合理必要的通知義務(wù)、主管部門有無設(shè)立明顯的標(biāo)志或下達(dá)整改通知等各個因素，來綜合審查判斷行為人占用土地的行為是否達(dá)到了刑法意義上的非法程度。
假設(shè)，行為人確實(shí)不知土地性質(zhì)為受保護(hù)的農(nóng)用地。例如，發(fā)包方未告知或地類性質(zhì)未公開，行為人基于對政府審批（如采礦許可證）/發(fā)包方（土地承包合同）的信賴進(jìn)行開發(fā)，且開發(fā)過程中嚴(yán)格按照協(xié)議約定的范圍使用土地。在這種情況下，的確存在無罪辯護(hù)的空間。
最后，筆者認(rèn)為有必要特別提示的一點(diǎn)是，類似本案辯護(hù)人所主張的“基于承包合同的信賴耕種土地，不具有非法占用農(nóng)用地的故意”的觀點(diǎn)有著明確的適用前提，就是所簽訂的《土地承包合同》應(yīng)當(dāng)是合法有效的。對于此類合同的有效性至少應(yīng)當(dāng)注重審查以下四點(diǎn)：
1、主體合規(guī)：
發(fā)包方只能是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或者村民小組，承包方為本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶，其他方式承包的，可為其他單位或個人。
2、客體合規(guī)：
承包對象為農(nóng)村土地的經(jīng)營權(quán)，所有權(quán)仍歸集體或國家。
3、期限合規(guī)：
通過家庭承包形式承包土地的，耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年。耕地承包期屆滿后再延長三十年，草地、林地承包期屆滿后依照前款規(guī)定相應(yīng)延長。
通過其他形式承包的則不限制期限，以雙方約定為準(zhǔn)。
4、程序合規(guī)：
(1) 家庭承包形式下，土地承包應(yīng)當(dāng)按照以下程序進(jìn)行：
①本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議選舉產(chǎn)生承包工作小組；
②承包工作小組依照法律、法規(guī)的規(guī)定擬訂并公布承包方案；
③依法召開本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議，討論通過承包方案；
④公開組織實(shí)施承包方案；
⑤簽訂書面承包合同。
(2) 通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，土地承包應(yīng)當(dāng)注意以下程序：
發(fā)包方將農(nóng)村土地發(fā)包給本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人承包，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)本集體經(jīng)濟(jì)組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報(bào)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府批準(zhǔn)。
由本集體經(jīng)濟(jì)組織以外的單位或者個人承包的，應(yīng)當(dāng)對承包方的資信情況和經(jīng)營能力進(jìn)行審查后，再簽訂承包合同。
結(jié)語
綜上所述，簽署了《土地承包合同》或與其性質(zhì)、內(nèi)容相似的合同，不會必然排除非法占用農(nóng)用地的刑事責(zé)任，還需配合其他客觀證據(jù)協(xié)同證明其行為的合理性（合法性）或主觀上“無明知”“無故意”；而且無論什么時候，《土地承包合同》合法有效才是其發(fā)揮一切作用的前提。
