近年來，隨著市場經(jīng)濟的繁榮發(fā)展，國有資本對各類民營企業(yè)的股權投資力度也逐漸加大，但受疫情影響，各類企業(yè)經(jīng)營每況愈下，部分企業(yè)瀕臨破產(chǎn)境地，如何順利從目標公司中退出也成為了國有企業(yè)面臨的首要難題。因此，本所律師主要圍繞退出股權投資的三種方式，為部分國有企業(yè)梳理法律程序及退出過程中可能存在的風險，供各國有企業(yè)參考。

一、股權轉讓方式

在實踐過程中，國有企業(yè)退出股權投資時較多采用股權轉讓方式，而股權轉讓一般包括對外轉讓和對內轉讓兩種形式。

（一）對內轉讓與對外轉讓

1.對內轉讓

國有企業(yè)階段性股權投資時，一般會要求目標公司控股股東或實際控制人在投資期限屆滿后回購其持有的目標公司股權，常見的形式主要為國有企業(yè)與目標公司大股東簽署遠期股權回購協(xié)議。投資期限屆滿后國有企業(yè)將其持有的目標公司股權轉讓給公司大股東，即為“對內轉讓”。對內轉讓完成后，國有企業(yè)順利從目標公司中退出，目標公司大股東持股比例增加、目標公司整體注冊資本保持不變，是一種對各方較為有利的退出方式，在實踐中選擇性較高。

2.對外轉讓

除對內轉讓外，實踐中采用較多的為股權的“對外轉讓”，即將國有企業(yè)所持股權轉讓給目標公司股東以外的第三方。

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五十四條規(guī)定：“除按照國家規(guī)定可以直接協(xié)議轉讓的以外，國有資產(chǎn)轉讓應當在依法設立的產(chǎn)權交易場所公開進行……”。因此，在對外轉讓過程中主要包括協(xié)議轉讓與公開進場交易兩種形式。鑒于協(xié)議轉讓多出現(xiàn)于國資關聯(lián)方間，在國有股權退出實踐中較少存在，本文將主要介紹通過公開進場交易形式對外股權轉讓。

（二）國有企業(yè)股權轉讓的主要程序

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的相關規(guī)定，結合實踐操作經(jīng)驗，國有企業(yè)股權轉讓的主要程序如下：

（三）國有企業(yè)股權轉讓可能存在的風險

1.未依法履行國資監(jiān)管程序，可能被認定為轉讓行為無效的風險

《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》第二十七條規(guī)定：“企業(yè)違反本辦法，有下列情形之一的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構通報批評并責令改正，必要時可依法向人民法院提起訴訟，確認其相應的經(jīng)濟行為無效：（一）應當進行資產(chǎn)評估而未進行評估；……（四）應當辦理核準、備案而未辦理。”

因此，根據(jù)上述規(guī)定，國有企業(yè)股權轉讓行為應依法履行評估、核準或備案及通過產(chǎn)權交易中心掛牌交易等程序，否則，可能存在被認定為轉讓行為無效的風險。建議國有企業(yè)在退出時按照法律法規(guī)程序進行股權轉讓，避免轉讓行為無效。

2.目標公司及其債權人要求承擔連帶責任的風險

最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）（2020修正）第十八條的規(guī)定：“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。”

因此，根據(jù)上述法律規(guī)定，如國有企業(yè)在尚未對目標公司實繳出資的情況下對外轉讓股權，則國有企業(yè)的出資義務不因此免除，目標公司及其債權人仍有權要求國有企業(yè)承擔出資義務、追加其為被執(zhí)行人。

二、定向減資方式

國有企業(yè)及目標公司可以通過定向減資方式退出股權投資，即由目標公司作出股東會決議，將國有企業(yè)在目標公司的持股比例、出資金額調整為0，目標公司注冊資本減少，從而實現(xiàn)國有企業(yè)退出股權投資的目的。

（一）定向減資的實施程序

根據(jù)《中華人民共和國公司法》相關規(guī)定，目標公司定向減資的實施程序如下：

《中華人民共和國公司法》對公司減資具有明確的規(guī)定，但減資程序較為繁雜、歷時較長，且存在被認定為抽逃出資、被債權人追繳出資的風險。

（二）公司減資方式可能存在的風險

1.減資行為被認定為抽逃出資的風險

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十二條規(guī)定：“公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：……（四）其他未經(jīng)法定程序將出資抽回的行為。”

根據(jù)上述規(guī)定，在未經(jīng)法定程序的情況下，如抽回對目標公司的出資，將存在可能被人民法院認定為抽逃出資的風險。如被認定為抽逃出資，國有企業(yè)可能會承擔民事責任、行政責任、刑事責任。具體如下：

2.減資行為觸發(fā)目標公司清償債務或提供擔保的風險

《公司法》第一百七十七條第二款規(guī)定：“公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”

根據(jù)上述法律規(guī)定，如目標公司實施減資程序，可能導致目標公司提前清償對外所負全部債務或對外提供相應的擔保，如目標公司現(xiàn)有資金無法清償對外所負全部債務或無法提供相應擔保，則國有企業(yè)將無法通過公司減資的方式實現(xiàn)其退出股權投資的目的。

在國有企業(yè)退出目標公司股權投資過程中，定向減資較為常見，但鑒于其繁雜的法律程序，部分目標公司在對外負債較多、經(jīng)營異常情況下，國有企業(yè)通過定向減資方式退出目標公司股權投資尚存在諸多困難。

三、公司自行解散方式

除上文中提到的股權轉讓方式及定向減資外，國有企業(yè)還可以通過自行解散方式退出，即國有企業(yè)和其他股東在協(xié)商一致的情況下作出解散目標公司的股東會決議，通過解散、清算和注銷目標公司的方式，實現(xiàn)國有企業(yè)退出的目的。此種方式在實踐中使用較少，但可以從根本上解決目標公司對外負債、對外擔保及國有企業(yè)的退出等問題。具體的實施程序如下：

（一）公司解散方式實施程序

（二）公司自行解散方式可能存在的風險

1.未在法定期限內成立清算組的風險

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條規(guī)定：“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權人主張其在造成損失范圍內對公司債務承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。”

根據(jù)上述規(guī)定，國有企業(yè)作為目標公司股東若未在法定期限內成立清算組進行清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，可能存在對目標公司債務承擔賠償責任的風險。

2.公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記的風險

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）（2020修正）》第二十條規(guī)定，公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張公司股東及實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應予以支持。在實踐中，如公司未經(jīng)清算即辦理注銷的，損害了債權人的利益，債權人主張清算義務人對其債務承擔清償責任的，一般都會得到法院的支持。

實務案例：[2018]滬01民終8127號

上海市第一中級人民法院在審理的翁靜芬訴中國民生銀行股份有限公司上海分行清算責任糾紛案中法院認為，以上訴人翁靜芬及被上訴人袁志平為登記股東的案外人公司在公司清算的過程中，并未依據(jù)法定程序進行清算，且存在公司未依法清算即辦理注銷登記等情形，且股東在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任的，股東對公司債務應當承擔相應賠償責任，符合《最高人民法院關于人民法院適用若干問題的規(guī)定（二）》的相關規(guī)定，故一審法院認定涉案公司的清算可以定性為無效清算、非法清算，并無不當。上訴人翁靜芬及被上訴人袁志平作為案外人公司的股東，理當對該公司的未結債務依法承擔連帶清償責任。

從上述案例可以看出，目標公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，國有企業(yè)作為目標公司股東可能存在對公司債務承擔民事責任的風險。

3.投資款無法全額收回的風險

根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十六條“公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。”之規(guī)定，目標公司在支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，國有企業(yè)按照出資比例進行分配，屆時，可能存在投資款無法全額收回的風險。

結語

國有企業(yè)可通過股權轉讓、定向減資、公司解散、IPO上市等多種退出方式實現(xiàn)股權退出，但需要國有企業(yè)主體結合目標公司實際情況進行選擇，在作出股權投資決定前對目標公司進行充分的盡職調查，對目標公司的發(fā)展前景、資產(chǎn)負債情況等進行全面了解。同時，在退出股權投資時按照法律規(guī)定的程序進行，必要時聘請專業(yè)的律師進行法律服務，避免后顧之憂。