「聲明」本文系樹人律師事務(wù)所律師及職員撰寫原創(chuàng)文章，同步公開發(fā)表在樹人律師事務(wù)所微信公眾號及網(wǎng)站上，

            文章著作權(quán)屬樹人律師事務(wù)所所有，在其他平臺或媒體發(fā)布、轉(zhuǎn)載需經(jīng)樹人律師事務(wù)所許可。

            取得許可在文末掃碼關(guān)注“樹人律師”進行聯(lián)系。

---

《行政處罰法》在公布之后，行政機關(guān)執(zhí)法人員有了一部更加具有可操作性的行政處罰法律用來指導(dǎo)執(zhí)法工作，這將會極大地促進法治政府的建設(shè)工作。

 

但是在行政執(zhí)法過程中，對于證據(jù)的采集和證明標準依舊沒有一個準確的標準或規(guī)定。在《行政處罰法》正式施行這樣一個契機下，如何完成一次合格的行政執(zhí)法行為，如何通過證據(jù)將案件事實固定，并準確的證明案件情況，讓行政處罰案件成為不可撼動的“鐵案”。筆者將從以下幾個方面進行分析。

 

一、證明對象

 

行政處罰作為一項行政行為，需要證明實體事實、程序事實、相關(guān)法律規(guī)范。

 

二、證據(jù)類型

 

參考《行政訴訟法》第三十三條的規(guī)定，證據(jù)包括：

 

（一）書證；

（二）物證；

（三）視聽資料；

（四）電子數(shù)據(jù)；

（五）證人證言；

（六）當事人的陳述；

（七）鑒定意見；

（八）勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。

 

以上證據(jù)的獲取必須是符合法定程序，排除非法手段取得的證據(jù)內(nèi)容。每個行政處罰案件中不一定會涉及到每一種類型的證據(jù)，但是對于一個行政處罰案件來說，證據(jù)越多，相互佐證的程度越高，案件事實也就越明晰。

 

三、證據(jù)的取得

 

行政機關(guān)在作出行政處罰前收集的證據(jù)，首先要具備客觀性，即指證據(jù)是可以被客觀感知的，必須有客觀的載體，簡單來說，證據(jù)應(yīng)當是可觸、可聽、可見的。其中證據(jù)反映的內(nèi)容必須是案件事實的客觀反映，而不能是純粹的主觀臆斷，如推斷、猜測、道聽途說等。其次證據(jù)必須與所證明事項具有關(guān)聯(lián)性，即證據(jù)必須對案件事實的查清和行政處罰決定有幫助。最后證據(jù)必須合法，其中包括以下兩點：

 

1.證據(jù)形式必須合法。證據(jù)的形式必須符合《行政訴訟法》第三十三條規(guī)定的證據(jù)類型，根據(jù)《行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二部分對證據(jù)類型作出了明確的規(guī)定。

2.取證手續(xù)必須合法。行政機關(guān)作出行政處罰決定前，調(diào)查行為就應(yīng)當結(jié)束，不能事后補證。取得證據(jù)不能采用偷拍偷錄的方式，既侵犯當事人的隱私權(quán)還有可能侵犯商業(yè)秘密，亦或者通過暴力方式強迫取證。此類證據(jù)將會依據(jù)《行政處罰法》第四十三條第三款“以非法手段取得的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)。”之規(guī)定依法予以排除。

 

證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性要求是其作為行政處罰行為依據(jù)的基本要求。

 

四、證明標準

 

“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”是任何國家機關(guān)進行活動的基本法則。我國在目前暫時還沒有明確的行政處罰證明標準的情況下，可以參照《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的高度蓋然性、《刑事訴訟法》中排除合理懷疑的證明標準，結(jié)合《行政處罰法》違法事實確鑿并有法定依據(jù)的要求進行判斷。

 

（一）程序事實的標準。依據(jù)《行政處罰法》第三十八條“違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效。”實施行政處罰應(yīng)當符合一定的程序條件，而這些條件作為行政處罰程序的每一個環(huán)節(jié)都不應(yīng)當被簡化，這些條件和程序性行為構(gòu)成行政處罰程序性事實。行政處罰程序性事實主要包括告知作出行政處罰決定的依據(jù)和告知當事人依法享有權(quán)利的事實；聽取當事人陳述和申辯的事實；對當事人提出事實、理由或者證據(jù)進行復(fù)核的事實；依法進行聽證的事實；關(guān)于回避的事實；作出的行政處罰行為未超過處罰時效的事實等。

 

（二）實體事實的標準。實體事實包括行政執(zhí)法主體資格、行政相對人、違法事實、法律依據(jù)等多個方面。

 

首先，行政處罰主體必須在自己職權(quán)范圍內(nèi)履行行政執(zhí)法行為，也就要求行政機關(guān)執(zhí)法人員首先要熟知本機關(guān)“權(quán)責清單”明確執(zhí)法人員執(zhí)法權(quán)限和執(zhí)法范圍。執(zhí)法人員在執(zhí)法行為中必須至少有兩名具有執(zhí)法資格的執(zhí)法人員出示執(zhí)法證件。

 

其次，要確定行政相對人資格。依照行政法律規(guī)范取得參與行政法律關(guān)系資格的公民、法人和其他組織。每一類相對人應(yīng)當根據(jù)其特點收集相應(yīng)的身份證明資料，并由當事人簽字或蓋章確認。在詢問相對人為法人的時候需要收集被詢問人與法人之間的關(guān)系、職務(wù)、工作職責，確保能夠全面地回答被詢問問題。如果被詢問人不是法定代表人，還需要法定代表人授權(quán)，確保被詢問人確為法人授權(quán)代表。

 

再次，要通過各類證據(jù)明確違法行為事實。違法行為的認定應(yīng)當說是整個證據(jù)證明標準中最為復(fù)雜的一類。對于行政機關(guān)來說，收集的現(xiàn)場勘驗、當事人詢問筆錄均應(yīng)當由當事人確認內(nèi)容并簽字確認?，F(xiàn)場的照片等電子資料應(yīng)當記錄拍照人、拍照證明對象、拍照時間、拍照地點等內(nèi)容，在打印完成后交由當事人簽字確認。

 

最后，法律依據(jù)的判定必須基于對事實的充分認定。在前述要求中將違法事實充分收集證據(jù)之后，要對違法行為進行定性，確定違法行為應(yīng)當適用的法律依據(jù)。這也就要求執(zhí)法人員必須對本行業(yè)適用的法律規(guī)定全面掌握，在實際應(yīng)用過程中才能準確找到相應(yīng)的法律法規(guī)。

 

五、結(jié)語

 

《行政處罰法》第四十條“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清、證據(jù)不足的，不得給予行政處罰。”之規(guī)定要求行政機關(guān)在作出行政處罰決定前必須要查明事實。并將所有案件相關(guān)證據(jù)固定、歸檔作為作出行政處罰決定的參考依據(jù)，并充分考量案件的違法事實、危害后果、對社會造成的影響綜合評判并作出最后的行政處罰決定，才能讓行政相對人信服，進一步提升執(zhí)法司法質(zhì)效和公信力，推動新時代行政執(zhí)法工作高質(zhì)量發(fā)展，為實現(xiàn)全面建成社會主義現(xiàn)代化強國目標提供有力行政執(zhí)法保障。

 

---