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關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)交易一直是上市公司監(jiān)管機(jī)構(gòu)核查的重點(diǎn)，從企業(yè)運(yùn)營上說，關(guān)聯(lián)交易是把雙刃劍。一方面，規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易可以節(jié)約大量商業(yè)談判等方面的交易成本，增加流動(dòng)資金的周轉(zhuǎn)率，再者交易方相互了解，彼此信任，交易能夠高效有序地進(jìn)行。另一方面，因關(guān)聯(lián)交易的隱蔽性，極易產(chǎn)生利用關(guān)聯(lián)交易違規(guī)向關(guān)聯(lián)方輸送利益，損害投資者權(quán)益的情形。本文通過對關(guān)聯(lián)交易相關(guān)法律規(guī)定的簡要整理，就關(guān)聯(lián)交易的核查重點(diǎn)進(jìn)行分析和論述。

 

一、關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)定
 

我國現(xiàn)已形成以《中華人民共和國民法典》《中華人民共和國公司法》為主的關(guān)聯(lián)交易規(guī)范體系，關(guān)聯(lián)交易核查中，常用的法律規(guī)定如下：

 

 

二、關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)方規(guī)定的異同
 

上述法律法規(guī)及規(guī)范性文件對關(guān)聯(lián)方的規(guī)定有所差異，具體如下：
 

（一）相同點(diǎn)
 

 

 

（二）差異點(diǎn)

 

 

三、關(guān)聯(lián)交易的類型及程序
 

（一）關(guān)聯(lián)交易的類型

根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第10.1.1的規(guī)定，上市公司的關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)，包括：購買原材料、燃料、動(dòng)力；銷售產(chǎn)品、商品；提供或者接受勞務(wù)；委托或者受托銷售；關(guān)聯(lián)雙方共同投資；其他通過約定可能造成資源或者義務(wù)轉(zhuǎn)移的事項(xiàng)。根據(jù)發(fā)生的頻繁性不同，關(guān)聯(lián)交易分為日常性關(guān)聯(lián)交易和偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，在關(guān)聯(lián)交易的程序及披露的相關(guān)要求層面，兩者并無實(shí)質(zhì)性區(qū)別。具體而言，日常性關(guān)聯(lián)交易一般表現(xiàn)為向關(guān)聯(lián)方采購商品或服務(wù)；向關(guān)聯(lián)方銷售商品等，而偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式為：關(guān)聯(lián)方資金拆解、關(guān)聯(lián)方提供委托貸款、關(guān)聯(lián)方擔(dān)保等。
 

（二）關(guān)聯(lián)交易的決策程序
 

根據(jù)交易金額的不同，關(guān)聯(lián)交易可劃分為僅需董事會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易和需股東大會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易。
 

1. 僅需董事會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易

 

 

2. 需股東大會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易

 

 

四、關(guān)聯(lián)交易流程管理
 

對于日常性關(guān)聯(lián)交易，按照《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》第10.2.11條第三項(xiàng)的規(guī)定，需進(jìn)行如下準(zhǔn)備工作：

 

 

完成上述準(zhǔn)備工作后按照下表所示流程履行審批義務(wù)及信披義務(wù)。

 

 

五、關(guān)聯(lián)交易核查重點(diǎn)
 

（一）關(guān)聯(lián)交易程序的規(guī)范性
 

從表面上看，關(guān)聯(lián)交易屬于平等民事主體間的市場交易，但實(shí)質(zhì)上，關(guān)聯(lián)交易雙方存在著控制與被控制，影響與被影響的關(guān)系，因此，關(guān)聯(lián)交易程序的規(guī)范是公平交易的防范措施之一。實(shí)踐中不乏因關(guān)聯(lián)交易不規(guī)范而被處罰的案例。

星期六（002291.SZ）公布，公司于2020年7月1日收到中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)廣東監(jiān)管局（“廣東證監(jiān)局”）出具的《關(guān)于對星期六股份有限公司、于洪濤、何建鋒采取出具警示函措施的決定》（[2020]82號），公司未按規(guī)定及時(shí)履行關(guān)聯(lián)交易審批程序及披露義務(wù)，直至2020年4月21日、5月13日才分別召開董事會(huì)會(huì)議和股東大會(huì)進(jìn)行補(bǔ)充確認(rèn)并公開披露。公司的相關(guān)行為違反了《上市公司信息披露管理辦法》第二條、第三十條、第四十八條的規(guī)定。廣東證監(jiān)局對相關(guān)責(zé)任人進(jìn)行了處罰。

關(guān)聯(lián)交易程序的不規(guī)范也暴露出公司內(nèi)控制度的不完善或執(zhí)行存在缺陷，因此公司要不斷完善關(guān)聯(lián)交易的信息披露制度，可引入第三方機(jī)構(gòu)對公司關(guān)聯(lián)交易制度的完整性及執(zhí)行的規(guī)范性進(jìn)行監(jiān)督，或加強(qiáng)推行獨(dú)立董事制度，由獨(dú)立董事對關(guān)聯(lián)交易相關(guān)事宜發(fā)表獨(dú)立意見。
 

（二）關(guān)聯(lián)交易公允性
 

關(guān)聯(lián)交易的公允性不僅包含交易價(jià)格的公允性，其他的商業(yè)條款，如結(jié)算期、運(yùn)輸、倉儲(chǔ)、質(zhì)量檢驗(yàn)、退換貨，交易方式等也應(yīng)當(dāng)保持公允。

【688017綠的諧波】曾被交易所問詢：

根據(jù)招股說明書，公司境內(nèi)經(jīng)銷商為蘇州工業(yè)園東茂工業(yè)設(shè)備有限公司（以下簡稱蘇州東茂）等。2017年至2019年，蘇州東茂均為公司第一大客戶，其實(shí)際控制人陳正東同時(shí)為公司股東，持有公司0.8%股權(quán)，且報(bào)告期內(nèi)曾任公司監(jiān)事。

請發(fā)行人說明：

●（1）蘇州東茂的具體情況，除公司產(chǎn)品外，是否代理銷售其他公司產(chǎn)品及內(nèi)容、占比；

●（2）結(jié)合報(bào)告期內(nèi)經(jīng)銷及其返利情況，分析公司與蘇州東茂關(guān)聯(lián)交易公允性，公司與蘇州東茂是否存在利益輸送，公司對蘇州東茂是否存在依賴。

在日常的關(guān)聯(lián)交易公允性核查時(shí)應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面來判定關(guān)聯(lián)交易是否具備公允性：

●1.交易價(jià)格的公允性：第一，交易價(jià)格有市場參考價(jià)的，依照市場價(jià)格或比照市場價(jià)格為基礎(chǔ)制定的價(jià)格，但要注意因產(chǎn)品時(shí)節(jié)性和區(qū)域性而造成的價(jià)格差異；第二，交易價(jià)格沒有市場參考價(jià)的，按照成本+利潤的核算方式，確定關(guān)聯(lián)交易價(jià)格。

●2.其他商業(yè)條款的公允性：可參考其他同類客戶或供應(yīng)商，例如非關(guān)聯(lián)方客戶的回款期為30天，而關(guān)聯(lián)方客戶的回款期為90天，則可能構(gòu)成交易條款上的不公允。
 

（三）關(guān)聯(lián)交易必要性
 

關(guān)聯(lián)交易原則為非必要不發(fā)生，因此對于必要性的認(rèn)定至關(guān)重要，一般情況下可從以下方面認(rèn)定“必要性”：

●1.區(qū)位優(yōu)勢，運(yùn)輸成本低，且關(guān)聯(lián)方是當(dāng)?shù)匚ㄒ灰患夷軌驖M足發(fā)行人產(chǎn)品需求的企業(yè)。

●2.關(guān)聯(lián)交易能給企業(yè)整合優(yōu)質(zhì)資源，降低采購成本，增加銷售收入。

除此之外，還應(yīng)當(dāng)對關(guān)聯(lián)交易發(fā)生的實(shí)質(zhì)性予以核查，如涉及采購的，核查是否真實(shí)入庫并使用，如涉及銷售的，核查客戶是否真實(shí)收到貨物，避免發(fā)生公司通過非必要的關(guān)聯(lián)交易來虛增銷售收入或利潤的行為。

 

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