一、部分履行出資義務(wù)能不能除名？

在持股平臺(tái)中，除名退伙對(duì)合伙人的利益會(huì)產(chǎn)生重大的影響，因此法院可能對(duì)未按期足額繳納出資的合伙人能否直接除名的處理上會(huì)十分謹(jǐn)慎。

（2016）津0116民初44號(hào)在天津市立創(chuàng)恒通科技發(fā)展有限公司與東升映像（天津）文化傳播合伙企業(yè)、張加貝等合伙協(xié)議糾紛案中，本院認(rèn)為由于對(duì)合伙人的除名是一種身份上的解除，是在無(wú)其他緩和解決方式時(shí)才能使用，即在窮盡了其他救濟(jì)途徑后才采用的一種方法，本案原告已履行大部分出資義務(wù)，如其他合伙人認(rèn)為其未完全履行出資義務(wù)，可以要求其補(bǔ)繳出資或要求其承擔(dān)違約責(zé)任予以救濟(jì)，最終判決被告張加貝、北京資舟投資基金管理有限公司、北京信合大通投資管理中心于2015年11月27日做出的除名決議無(wú)效。

因此，實(shí)踐中若合伙人已經(jīng)繳納了部分出資，在合伙協(xié)議沒(méi)有明確規(guī)定的前提下，司法實(shí)踐中通常不會(huì)將“未完全履行出資義務(wù)”作為其除名的法定事由，而是會(huì)先要求其他合伙人按照《合伙企業(yè)法》第六十五條的規(guī)定承擔(dān)補(bǔ)足義務(wù)和違約責(zé)任，除名則會(huì)作為最后的救濟(jì)手段。

所以，如果要達(dá)到除名的效果，其可以依據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十九條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定，在合伙協(xié)議中提前設(shè)置如若不在約定期限內(nèi)繳納約定出資，即發(fā)生除名退伙事由的約定，并且在相關(guān)法律文件中的適當(dāng)位置約定進(jìn)行這樣嚴(yán)格約定的合理商業(yè)邏輯（例如對(duì)其他員工的公平性、未來(lái)上市審核時(shí)及時(shí)足額出資的重要性等等），從而在員工拒絕退出持股平臺(tái)但又存在未足額按期繳納出資的情況時(shí)，賦予其他合伙人依照合伙協(xié)議約定的程序直接對(duì)其除名的權(quán)利。

二、因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失該如何使用

除名情形需要滿足“故意或重大過(guò)失的行為”以及“給合伙企業(yè)造成損失”這兩個(gè)要件。實(shí)踐中，除非合伙協(xié)議中明確約定了故意與重大過(guò)失的情形以及量化的損失數(shù)額或標(biāo)準(zhǔn)，否則法院可能會(huì)非常謹(jǐn)慎地行使自由裁量權(quán)。

但是，在實(shí)踐中，作為持股平臺(tái)型的有限合伙很少開展實(shí)體經(jīng)營(yíng)；合伙人多數(shù)情況是被激勵(lì)對(duì)象，即便在任職期間因故意或重大過(guò)失行為對(duì)其所任職企業(yè)造成損失的，是否可以直接認(rèn)定為是給“合伙企業(yè)造成損失”，亦值得探討。

因此，該等法定除名事由對(duì)作為激勵(lì)對(duì)象的員工而言，可適用的空間可能相對(duì)有限。如果員工若存在不當(dāng)行為需要退伙的，因其存在身份特征，可以直接適用當(dāng)然退伙的規(guī)定，較之除名退伙更為直接、程序相對(duì)更為簡(jiǎn)便。

但是，如果激勵(lì)對(duì)象并非全部是企業(yè)的員工，針對(duì)該等人員可能很難適用當(dāng)然退伙的方式使其離開持股平臺(tái)。因此為了防范此類主體的爭(zhēng)議，可以考慮對(duì)其適用除名退伙的方式。但仍然需要仔細(xì)推敲和設(shè)計(jì)“故意或重大過(guò)失的行為”以及“給合伙企業(yè)造成損失”的相關(guān)界定條款。

三、執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為條款在實(shí)踐中的意義

在持股平臺(tái)中，該條款主要約束的是持股平臺(tái)中負(fù)責(zé)執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人。在實(shí)踐中，為便于對(duì)持股平臺(tái)的管理，通常由企業(yè)的實(shí)際控制人或者其信任的人來(lái)?yè)?dān)任普通合伙人。因此對(duì)于普通合伙人而言，應(yīng)當(dāng)注意在合伙協(xié)議中預(yù)防和排除被認(rèn)定為“不正當(dāng)行為”或以此為由而失去對(duì)合伙平臺(tái)控制的風(fēng)險(xiǎn)。

四、其他合伙協(xié)議約定的事由的使用

《合伙企業(yè)法》第四十九條第四款的兜底條款，合伙企業(yè)還可以約定更為個(gè)性化、更為靈活的事由，這給予了合伙人極大的意思自治空間。如上篇“當(dāng)然退伙”中所提及的員工與企業(yè)不再具有勞動(dòng)關(guān)系亦可以考慮設(shè)置在本條款中。

五、持股平臺(tái)中適用除名退伙與當(dāng)然退伙的比較

除名退伙與當(dāng)然退伙都屬于法定退伙的方式，但是在實(shí)際運(yùn)用中，這兩種退伙方式卻經(jīng)常被混用。從除名退伙的情形來(lái)看，與當(dāng)然退伙比較，我們認(rèn)為：

?1、除名退伙更加側(cè)重于被退伙合伙人的主觀過(guò)錯(cuò)。

結(jié)語(yǔ)

王易程律師是樹人成都區(qū)域所負(fù)責(zé)人，合伙人/律師，綿陽(yáng)市第八屆人大常委會(huì)司法監(jiān)督專家咨詢組成員、青海省人力資源協(xié)會(huì)外聘專家，專注于人力資源與公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)相關(guān)法律的研究和實(shí)務(wù)，致力于為企業(yè)頂層結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)與人力資源管理法律領(lǐng)域融合的實(shí)踐研究。在服務(wù)過(guò)程中堅(jiān)持“以企業(yè)家的眼光去發(fā)現(xiàn)和對(duì)待風(fēng)險(xiǎn)，以律師的方式去管理和控制風(fēng)險(xiǎn)”的理念，為客戶提供高質(zhì)量、高效率、精細(xì)化和專業(yè)化的法律服務(wù)。力求在提供法律服務(wù)過(guò)程中實(shí)現(xiàn)從“管理和控制客戶的法律風(fēng)險(xiǎn)”到“為客戶創(chuàng)造效益”的升華。

從業(yè)至今，主要參與的項(xiàng)目：青海珠峰鋅業(yè)有限公司、青海西部銦業(yè)有限責(zé)任公司員工安置項(xiàng)目；青海明膠經(jīng)濟(jì)型裁員項(xiàng)目；青海省第二機(jī)床廠員工安置項(xiàng)目；青海江河源投資集團(tuán)有限公司股權(quán)激勵(lì)項(xiàng)目；青海鹽湖啟迪科技有限公司股權(quán)激勵(lì)項(xiàng)目；四川中稅智匯稅務(wù)師事務(wù)所股權(quán)激勵(lì)項(xiàng)目；四川佰城佰村有限公司頂層結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)項(xiàng)目，并為多家企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)及公司治理頂層結(jié)構(gòu)提供咨詢。

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