在建設(shè)工程施工項目中，由各種因素導(dǎo)致的停窩工情況時有發(fā)生。尤其在當(dāng)前疫情形勢下，部分承包人更要面臨疫情導(dǎo)致的財產(chǎn)損害、費用增加等風(fēng)險。在司法實踐中，并非承包人主張的所有停窩工損失索賠都能夠得到法院支持。那么，承包人該如何更有效的對停窩工進(jìn)行索賠？本文就承包人向發(fā)包人主張停窩工損失這一問題提些建議，希望助力承包人共克時艱、度過寒冬。

一、停窩工損失情形

停窩工是指承包人在進(jìn)入施工現(xiàn)場后，由于非承包人原因，無法按照合同約定開工時間開始工作，或開始工作后中間發(fā)生停工、緩建，使得施工進(jìn)度慢于計劃進(jìn)度，慢于合同約定進(jìn)度的現(xiàn)象。實踐中，停窩工主要包括開工延遲、中間停工、工效降低、暫估價工程或獨立分包工程工期延長、遲延驗收、遲延接收等六種情形。

二、停窩工損失索賠的依據(jù)

索賠是承包人彌補自身停窩工損失的重要手段，相關(guān)的法律規(guī)定與合同約定賦予了承包人索賠的權(quán)利，明確了索賠的程序，為承包人提供了索賠依據(jù)。

（一）法律依據(jù)

《民法典》及《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要》對承包人主張停窩工損失索賠情形進(jìn)行了規(guī)定，具體如下：

1.《民法典》關(guān)于承包人主張停窩工損失索賠情形的相關(guān)規(guī)定

●《民法典》第798條（原《合同法》第二百七十八條）規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請求賠償停工、窩工等損失。”

●第803條：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)請求賠償停工、窩工等損失。”

●第804條：“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。”

2.《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要》關(guān)于承包人主張停窩工損失索賠情形的相關(guān)規(guī)定

●《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要》第32條規(guī)定：“因發(fā)包人未按照約定提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，隱蔽工程在隱蔽之前，承包人已通知發(fā)包人檢查，發(fā)包人未及時檢查等原因致使工程中途停、緩建，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)賠償因此給承包人造成的停（窩）工損失，包括停（窩）工人員人工費、機械設(shè)備窩工費和因窩工造成設(shè)備租賃費用等停（窩）工損失。”

●第33條規(guī)定：“發(fā)包人不履行告知變更后的施工方案、施工技術(shù)交底、完善施工條件等協(xié)作義務(wù)，致使承包人停（窩）工，以至難以完成工程項目建設(shè)的，承包人催告在合理期限內(nèi)履行，發(fā)包人逾期仍不履行的，人民法院視違約情節(jié)，可以依據(jù)合同法第二百五十九條、第二百八十三條規(guī)定裁判順延工期，并有權(quán)要求賠償停（窩）工損失。”

根據(jù)上述法律規(guī)定可知，在發(fā)包人未及時檢查隱蔽工程、未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料、設(shè)計變更或因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建等情形下，承包人均可順延工程日期，并向發(fā)包人請求賠償停工、窩工損失。但是實踐中，并不是承包人的全部索賠請求都能夠得到人民法院的支持，是否構(gòu)成工期的延誤、窩工，還需承包人自己充分舉證證明。因此，即使發(fā)包人過錯明顯，承包人也應(yīng)嚴(yán)格按照合同進(jìn)行索賠，要求監(jiān)理及發(fā)包方對應(yīng)當(dāng)賠償?shù)母C工損失進(jìn)行確認(rèn)。此外，承包人合同履行過程中，嚴(yán)格按照法律法規(guī)和合同約定做好工期有關(guān)資料的形成和收集，避免因自身原因?qū)е聶?quán)利受損。

（二）合同依據(jù)

在工程施工實踐中，發(fā)包人為避免因工期問題給承包人制造索賠的機會，往往會在合同條款中約定對自己有利的工期條款。因此，在簽訂合同的時候，應(yīng)進(jìn)行綜合考慮，本著公平合理和權(quán)利義務(wù)對等原則，據(jù)理力爭，爭取有利的工期條款。此外，施工合同中應(yīng)明確約定停窩工損失索賠的情形。（《2017示范文本》第2.1款、第5.3.3項、第7.3.2項、第7.8.1項、第8.5.3項、第10.7.3項均對此作明確約定）

但是，在實踐中，由于承包人未合理審查合同，造成一開始就存在窩工的可能性，即部分施工合同條款中未明確約定停窩工損失索賠。因此，在施工過程當(dāng)中，承包人要及時辦理工程簽證、聯(lián)系單、來往信函、會議紀(jì)要等，通過雙方達(dá)成一致的書面文件確認(rèn)承包人的停窩工損失索賠權(quán)。

三、承包人如何有效進(jìn)行停窩工索賠？

1.重視相關(guān)證據(jù)管理，確保主張停窩工損失有充分有效證據(jù)支撐

承包人要建設(shè)單位承擔(dān)部分疫情損失時，應(yīng)提供完整且充分的證據(jù)材料，為主張不可抗力進(jìn)行協(xié)商或發(fā)生糾紛、訴訟做好準(zhǔn)備。

但是，實踐中，因承包人缺乏造成窩工的證據(jù)材料，而導(dǎo)致敗訴的情形屢見不鮮。因此，在合同履行過程中，承包人應(yīng)嚴(yán)格按照法律法規(guī)和合同約定及時收集并固定疫情損失的相關(guān)證據(jù)，妥善保管原始書面憑證。此外，筆者建議承包人充分利用工程所在地政策文件辦理相關(guān)簽證，做好統(tǒng)籌安排與項目資料管理，以便落實損失原因與責(zé)任。例如，密切關(guān)注當(dāng)?shù)卣⒐こ趟诘刈〗ú块T發(fā)布的延期開（復(fù)）工的行政命令、通知文件中是否存在對疫情導(dǎo)致的相關(guān)費用更為詳細(xì)的規(guī)定等方面的內(nèi)容。

案例指引

案號
 

（2014）民一終字第56號民事判決書

案情簡介

2003年12月31日，中鐵十八局集團第四工程有限公司經(jīng)過招投標(biāo)，與瑞訊公司簽訂阜周高速公路路基工程施工《合同協(xié)議書》，約定瑞訊公司將阜周高速公路13標(biāo)段發(fā)包給中鐵公司施工。但工程并未在合同約定的工期內(nèi)完工，圍繞因業(yè)主方原因?qū)е绿峁┑母C工損失等如何賠償?shù)葐栴}，雙方產(chǎn)生爭議并訴至法院。

爭議焦點

關(guān)于瑞訊公司應(yīng)否賠償中鐵公司停窩工損失？如應(yīng)賠償，則賠償?shù)臄?shù)額是多少？

裁判結(jié)果

關(guān)于2004年3月至2005年3月期間的停窩工損失問題。根據(jù)合同通用條款第53條約定，如果承包人根據(jù)合同條款中任何條款提出任何附加支付的索賠時，其應(yīng)該在該索賠事件首次發(fā)生的21天之內(nèi)將其索賠意向書提交監(jiān)理工程師，并抄送業(yè)主；監(jiān)理工程師在與業(yè)主和承包人協(xié)商后，確定承包人有權(quán)得到的全部或部分索賠款額。對于2004年至2005年第一次停窩工期間的確定部分造價為6778661.54元，經(jīng)查明，是指既有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每日停窩工情況具體統(tǒng)計表，也有現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字確認(rèn)的每月停窩工情況統(tǒng)計表，這說明對于這部分損失，中鐵公司已經(jīng)按照索賠程序提出了索賠，且該索賠已經(jīng)經(jīng)過監(jiān)理簽字予以確認(rèn)，故中鐵公司的該索賠符合上述合同通用條款第53條的約定。

案件解析

本案中，雙方合同對于窩工損失的索賠有明確的程序約定，承包人按照合同約定進(jìn)行索賠的部分得到了法院支持，未按約定進(jìn)行索賠的則沒有得到支持。因此，承包人在履行合同過程中應(yīng)加強合同履行管理意識，重視相關(guān)證據(jù)管理，確保主張工期順延和停窩工損失有充分有效證據(jù)支撐。

2.采取減損措施，避免承擔(dān)擴大損失責(zé)任的風(fēng)險

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（一）》，法院審理過程中應(yīng)當(dāng)根據(jù)疫情及疫情防控措施與合同不能履行之間的因果關(guān)系和原因力大小進(jìn)行判斷選擇相應(yīng)的制度或原則。換句話說，承包人援用不可抗力并非可以免除全部責(zé)任或者主張全部相關(guān)權(quán)利，承包人本身有避免損失進(jìn)一步擴大的義務(wù)。

結(jié)語

綜上，筆者建議承包人可以通過與建設(shè)單位協(xié)商確定具體的復(fù)工時間、確定復(fù)工時間后及時通知工人調(diào)整進(jìn)場時間及供應(yīng)商調(diào)整供貨時間等措施盡量降低疫情的影響及損失的擴大，避免自行承擔(dān)擴大損失責(zé)任的風(fēng)險。此外，承包人在投標(biāo)時，盡量不要做不切實際的工期承諾。且在施工合同簽訂時，應(yīng)進(jìn)行綜合考慮，本著公平合理和權(quán)利義務(wù)對等原則，據(jù)理力爭，爭取有利的工期條款。最后，建議承包人合同履行過程中，嚴(yán)格按照法律法規(guī)和合同約定做好工期有關(guān)資料的形成和收集，以防因證據(jù)不完整給自身造成不利影響。