在市場交易活動(dòng)中經(jīng)常要簽署買賣合同，根據(jù)《民法典》第五百九十六條【買賣合同條款】之規(guī)定：“買賣合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)的物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。”其中較為關(guān)鍵的是圍繞價(jià)款約定的文字內(nèi)容，有些就需要簽署一份先交一部分定金、訂金、押金、保證金的協(xié)議，并在違約責(zé)任條款處約定違約金，樹人律師今天就幫您辨析定金、訂金和違約金。

一、定金

定金是指為合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，雙方當(dāng)事人通過書面約定，由一方當(dāng)事人向?qū)Ψ筋A(yù)先支付一定數(shù)額的金錢自愿約定的一種擔(dān)保形式。目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。其基本法律性質(zhì)是違約定金，并具有擔(dān)保合同履行的性質(zhì)。

定金的履行規(guī)則是有明確的法律規(guī)定的，在給付定金一方原因?qū)е潞贤荒苈男袝r(shí)，其已交付定金是不予返還的；如是因?yàn)槭帐芏ń鹨环皆驅(qū)е潞贤瑹o法履行，則應(yīng)雙倍返還已收定金。

定金成立必須滿足以下要件：

（1）最高限額不超過主合同標(biāo)的的20%，（超出部分一般視為預(yù)付款）；

（2）定金約定的方式必須是書面形式，（這是法定形式，如果只是口頭約定則無效）；

（3）定金是實(shí)踐合同，以實(shí)際交付為成立要件，（如果沒有交付，則視為沒有約定定金）；

（4）定金約定必須明確，（如果約定不明確則視為沒有約定）。

案例：韓少華與管振興定金合同糾紛

2020年3月3日，因原告韓少華需要額溫槍，通過其朋友董海龍電話聯(lián)系，決定在被告管振興處購買2000把額溫槍（單價(jià)420元），總貨款為840000元。原告于2020年3月4日通過支付寶轉(zhuǎn)賬給被告管振興定金5萬元，管振興出具收條一份，收條內(nèi)容為：“今收到額溫槍定金五萬元整，收款人管振興身份證號(hào)：注：2020年3月5號(hào)晚提貨，如提不到貨付違約金全額的1%。收款人：管振興2020年3月4日”。2020年3月5號(hào)晚，被告管振興電話告知董海龍無法提貨。韓少華提出訴訟請(qǐng)求：要求被告雙倍返還定金10萬元。

筆者認(rèn)為，定金是當(dāng)事人在訂立合同之前，為保證正式簽訂合同而約定的定金，其目的在于確保雙方當(dāng)事人履行合同。被告管振向原告出具的收款條明確載明收取定金50000元，該收款條無論從形式或內(nèi)容均符合《民法典》對(duì)定金條款的規(guī)定，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，合法有效，雙方當(dāng)事人應(yīng)該受到定金罰則的約束。現(xiàn)被告收取原告的定金后未按約定履行義務(wù)，且雙方約定的定金不超出合同標(biāo)的額的百分之二十，被告管振興依法應(yīng)向原告雙倍返還定金。故原告要求被告雙倍返還定金100000元的主張符合事實(shí)與法律依據(jù)。

相關(guān)法條：

《民法典》第五百八十六條【定金】之規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。

定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定；但是，不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，超過部分不產(chǎn)生定金的效力。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額的，視為變更約定的定金數(shù)額。”

《民法典》第五百八十七條【定金罰則】之規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”

二、訂金

訂金嚴(yán)格意義上來說只是表誠意的，它屬于民間的一個(gè)約定俗成的做法，不是專門的法律概念，也沒有擔(dān)保性質(zhì)。換一個(gè)說法就是預(yù)付款或者誠意金，用于交易結(jié)算時(shí)抵扣總價(jià)款。如果繳納的是“訂金”，那么你隨時(shí)可以反悔，自由度更大。

一般情況下，交付的訂金視為預(yù)付款，在交易成功時(shí)，訂金充當(dāng)貨款；在交易失敗時(shí)，訂金應(yīng)全額返還，收受訂金的一方即使違約，仍應(yīng)承擔(dān)返還訂金的義務(wù)。其目的不外乎解決收受訂金的一方的資金周轉(zhuǎn)短缺，從而增強(qiáng)其履約能力。一般情況下，訂金作為預(yù)付款，它不具備定金性質(zhì)，交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。

三、違約金

違約金大致可區(qū)分為不履行合同的違約金、逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金。三種違約金所適用的范圍不同：1.不履行合同違約金的適用，意味著違約方?jīng)]有履行合同主義務(wù)。若當(dāng)事人在案件中行使合同解除權(quán)并主張違約金，該違約金即是基于對(duì)方當(dāng)事人不履行合同主義務(wù)，應(yīng)等同于不履行賠償金。2.逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金是在違約方履行合同主義務(wù)的前提下，給予守約方接受違約方的逾期或履行瑕疵的補(bǔ)償。若當(dāng)事人雙方合同約定：一方違約時(shí)，應(yīng)按未付價(jià)款總額百分之十向守約方加付違約金等。

由此可見，我們?nèi)粼谠V訟中主張違約金，還要具體案件具體分析，看看合同是否實(shí)際履行及合同的履行程度和狀況，來明確主張的是不履行合同的違約金還是逾期履行的違約金。逾期履行的違約金，有約定的從約定，在合同同時(shí)存在違約金與定金時(shí)，我們就要計(jì)算一下，看主張逾期履行違約金還是定金對(duì)于自己更有利了，當(dāng)然逾期違約金會(huì)涉及一個(gè)合同解除時(shí)間的判斷，這也是我們要高度關(guān)注的問題。

選擇主張違約金時(shí)，我們還可以參考《民法典》第五百八十四條的規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對(duì)方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。”可見，主張違約金時(shí)要注意一些限制或者說作為對(duì)方代理律師時(shí)可以從以下方面進(jìn)行抗辯：

①可預(yù)見規(guī)則；

②減損規(guī)則（即違約后對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大，否則對(duì)擴(kuò)大部分不能請(qǐng)求賠償）；

③過錯(cuò)相抵規(guī)則；

④損益相抵規(guī)則等。

案例：仲利國際租賃有限公司、大連銀峰國際貿(mào)易有限公司等融資租賃合同糾紛

關(guān)于仲利公司作為出租人行使訴權(quán)及其主張違約金性質(zhì)的分析。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條第一款之規(guī)定，出租人既請(qǐng)求承租人支付合同約定的全部未付租金又請(qǐng)求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照《民法典》第七百五十二條規(guī)定作出選擇。結(jié)合本案仲利公司的訴請(qǐng)，其并未行使合同解除權(quán)，而是請(qǐng)求承租人銀峰貿(mào)易公司支付全額租金。在此情況下，出租人仍是在合同繼續(xù)履行的場景下，要求承租人履行合同項(xiàng)下的義務(wù)。而違約金主要是為了彌補(bǔ)守約方因違約方的違約行為而造成的損失。當(dāng)然，違約金還包含對(duì)違約方否定性的評(píng)價(jià)，即也具有一定的懲罰性質(zhì)。所以，違約金的范圍還可包括守約方合理可期得利益的損失。本案中，雙方合同約定：承租人違約時(shí)，應(yīng)按未到期租金總額百分之十向出租人加付違約金。根據(jù)雙方上訴所述，銀峰貿(mào)易公司實(shí)際租賃期間僅為2個(gè)月，仲利公司作為出租人在承租人逾期后立即取回租賃物。所以前述合同約定方式所計(jì)算的違約金與仲利公司所主張的逾期履行損失并不對(duì)等。在銀峰貿(mào)易公司抗辯違約金過高的前提下，一審法院以仲利公司實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及逾期利益等綜合因素，酌定以剩余未付租金4212000元為基數(shù)，按照全國銀行拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率自2020年11月28日至實(shí)際履行完畢之日止計(jì)算違約金。

相關(guān)法條：

《民法典》第五百八十五條【違約金的約定】之規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。”

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

《民法典》第五百八十八條【違約金與定金競合】之規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”

基于上述關(guān)于定金、訂金及違約金理解和認(rèn)識(shí)，建議當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)生活中根據(jù)自己的需要，合理地選擇使用，但必須明確的是：如果選擇定金擔(dān)保方式，則必須在合同中明確約定定金合同的性質(zhì)，且其約定必須符合法律關(guān)于定金限額的規(guī)定，且必須采用書面的形式約定等。定金、訂金、違約金無論是從內(nèi)容上還是法律后果上都有明顯不同，在簽訂合同時(shí)，當(dāng)事者應(yīng)對(duì)此有充分的理解，并根據(jù)自己的實(shí)際情況慎重行事。