第三人侵害公司利益與股東代表訴訟
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股東代表訴訟制度是少數(shù)股東和公司利益保障的最后一道防線，其對小股東權益保護、公司治理結構的完善以及良性市場秩序的維護均具有重要的意義，《中華人民共和國公司法》規(guī)定，在第三人損害公司利益的情況下，公司股東可以提起股東代表訴訟，因此筆者將通過案例與法條相結合的方式為大家解析股東代表訴訟。
一、典型案例
宏宇有限責任公司（以下簡稱“宏宇公司”）系懷化市南區(qū)項目的建設單位。經(jīng)招標投標，南區(qū)項目由萬方公司中標施工。2011年8月28日宏宇公司與萬方公司簽訂《建設工程施工合同》，約定工程總建筑面積302103.85平方米，價款暫定36000萬元。合同專用條款第47條第12項特別約定：“本工程未經(jīng)發(fā)包人同意不得分包，如承包人擅自分包，發(fā)包人有權要求承包人按分包工程總價的20％支付違約金。”萬方公司違反合同約定，未經(jīng)宏宇公司同意，將工程分包給沒有資質(zhì)的個人。按照合同約定，萬方公司應當向宏宇公司支付違約金7200萬元。與此同時，萬方公司的法定代表人周伯成屬于宏宇公司的股東，存在重大利益沖突，因此宏宇公司未提起訴訟追究萬方公司的違約責任。宏宇公司未設立監(jiān)事會、董事會，僅有董事黃某、監(jiān)事周某。陳某向董事與監(jiān)事發(fā)送書面函件要求對萬方公司提起訴訟，但是董事黃某與監(jiān)事周某均未提起。
二、陳某疑問解答
（一）作為公司股東的陳某如何維護公司利益？
從案情中可以看出，本案屬于第三人損害公司利益的情況，萬方公司違反《建設工程施工合同》中的約定，損害了宏宇公司的利益。因此，公司董事、監(jiān)事應當向法院提起訴訟。但本案中，董事與監(jiān)事未提起訴訟，因此陳某可以提起股東代表訴訟。
（二）什么是股東代表訴訟？
“股東代表訴訟”又稱“股東代位訴訟”，它是指當公司權益受到損害，而公司董事、監(jiān)事、高級管理人員怠于提起訴訟時，股東為維護公司利益，依照法律程序以自己的名義提起的訴訟。
（三）陳某要怎么提起股東代表訴訟？
在提起股東代表訴訟時，依照《中華人民共和國公司法》規(guī)定，需要履行相應程序，具體如下：
方案一：向董事、監(jiān)事提出申請
在提起股東代表訴訟之前要用盡內(nèi)部救濟，因此要先向公司董事及監(jiān)事提出，要求其向萬方公司主張違約責任，由董事與監(jiān)事向法院提起訴訟，維護公司合法利益。
方案二：先申請后起訴
公司股東陳某先向董事、監(jiān)事提出書面申請，若被拒絕，或者提交書面申請后三十日內(nèi)董事、監(jiān)事仍未提起的，由股東直接以自己名義提起。
方案三：直接以自己名義提起訴訟
情況緊急、不立即提起訴訟會使公司利益受到難以彌補的損害的，陳某有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
（四）若陳某敗訴，敗訴的責任由誰來承擔？
股東提起代位訴訟后，法院經(jīng)過審理，會產(chǎn)生兩種法律效果，勝訴或敗訴。而股東代表訴訟的勝訴利益歸屬公司，但敗訴的法律后果是否也由公司來進行承擔？
經(jīng)本所律師檢索案例與相關法律規(guī)定，股東代表訴訟的原告實際上就是公司，因此，根據(jù)權利與義務相一致的基本原則，敗訴的法律后果也應該歸屬于公司，所以敗訴的法律責任也應該由公司來承擔。
法條指引：
1.《中華人民共和國公司法》第一百五十一條：董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
2.最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（四）第二十三條：監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對董事、高級管理人員提起訴訟的，應當列公司為原告，依法由監(jiān)事會主席或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事代表公司進行訴訟。
董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事依據(jù)公司法第一百五十一條第一款規(guī)定對監(jiān)事提起訴訟的，或者依據(jù)公司法第一百五十一條第三款規(guī)定對他人提起訴訟的，應當列公司為原告，依法由董事長或者執(zhí)行董事代表公司進行訴訟。
3.最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（五）第一條：關聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據(jù)民法典第八十四條、公司法第二十一條規(guī)定請求控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會或者股東大會同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯的，人民法院不予支持。
公司沒有提起訴訟的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。
