《新公司法》及《治理準(zhǔn)則》雙重規(guī)制下——商業(yè)銀行修改公司章程的注意事項
前 言
隨著時間的推移，我們即將于2024年7月1日重磅迎來《中華人民共和國公司法（2023修訂）》（以下簡稱“《新公司法》”）的生效施行。諸多企業(yè)也在與時俱進地修改公司章程，按照最新的規(guī)定整改落實。而商業(yè)銀行作為一種特殊的法人主體，一方面，其章程的修訂既需符合《新公司法》的要求規(guī)定，還需受《銀行保險機構(gòu)公司治理準(zhǔn)則》（以下簡稱“《治理準(zhǔn)則》”）等相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的約束。本文將探討商業(yè)銀行在《新公司法》及《治理準(zhǔn)則》雙重規(guī)制的情況下，商業(yè)銀行在修改公司章程時需重點注意的事項，供讀者朋友參考。
事項一：法定代表人的任職及辭任
《新公司法》第十條規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。”
第七十條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的，董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職務(wù)。”
同時，根據(jù)《治理準(zhǔn)則》第二十九條的相關(guān)規(guī)定：“董事在任期屆滿前提出辭職的，應(yīng)當(dāng)向董事會提交書面辭職報告。因董事辭職導(dǎo)致董事會人數(shù)低于公司法規(guī)定的最低人數(shù)或公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二時，在新的董事就任前，提出辭職的董事應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行職責(zé)。正在進行重大風(fēng)險處置的銀行保險機構(gòu)董事，未經(jīng)監(jiān)管機構(gòu)批準(zhǔn)不得辭職。除前款所列情形外，董事辭職自辭職報告送達董事會時生效。因董事被股東大會罷免、死亡、獨立董事喪失獨立性辭職，或者存在其他不能履行董事職責(zé)的情況，導(dǎo)致董事會人數(shù)低于公司法規(guī)定的最低人數(shù)或董事會表決所需最低人數(shù)時，董事會職權(quán)應(yīng)當(dāng)由股東大會行使，直至董事會人數(shù)符合要求。
通過上述規(guī)定，《新公司法》明確了公司法定代表人任職和辭任及新法定代表人的選任。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)自其辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。并且在董事辭任導(dǎo)致董事會成員低于三人，即法定最低人數(shù)時，原董事應(yīng)在新董事到任前繼續(xù)履職，而《治理準(zhǔn)則》中，如出現(xiàn)董事會成員低于公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二情形的，原董事也可繼續(xù)履職，如董事人數(shù)少于3人的，董事會職權(quán)由股東大會行使。在實踐中，因商業(yè)銀行確定新的法定代表人，還需履行監(jiān)管部門及市場監(jiān)督管理部門必要的出任程序，整個流程走完極大可能超出30日期限。
因此，商業(yè)銀行在章程修改的過程中，對于新任法定代表人到任前，由原法定代表人繼續(xù)履行法定代表人相關(guān)職責(zé)之事項予以關(guān)注之外，同時建議關(guān)注原董事在新董事到任前繼續(xù)履職相關(guān)的人數(shù)規(guī)定要求。
事項二：董事會的召開、表決方式
《新公司法》第二十四條規(guī)定：“公司股東會、董事會、監(jiān)事會召開會議和表決可以采用電子通信方式，公司章程另有規(guī)定的除外。”
《治理準(zhǔn)則》第五十條規(guī)定：“董事會決議可以采用現(xiàn)場會議表決和書面?zhèn)骱灡頉Q兩種方式作出......利潤分配方案、薪酬方案、重大投資、重大資產(chǎn)處置方案、聘任或解聘高級管理人員、資本補充方案等重大事項不得采取書面?zhèn)骱灧绞奖頉Q，并且應(yīng)當(dāng)由三分之二以上董事表決通過。”
在《治理準(zhǔn)則》第一百一十四條中提到，“現(xiàn)場會議”，是指通過現(xiàn)場、視頻、電話等能夠保證參會人員即時交流討論方式召開的會議；“書面?zhèn)骱?rdquo;，是指通過分別送達審議或傳閱送達審議方式對議案作出決議的會議方式。
由此，需注意，雖然在《新公司法》的新增規(guī)定中，召開董事會及進行表決均可以采用電子通信方式，但允許公司根據(jù)實際情況在章程中作特殊規(guī)定。在《治理準(zhǔn)則》中，商業(yè)銀行可采用“書面?zhèn)骱?rdquo;方式對議案進行表決。但商業(yè)銀行召開董事會涉及利潤分配方案、薪酬方案、重大投資、重大資產(chǎn)處置方案、聘任或解聘高級管理人員、資本補充方案等重大事項的，不得采取書面?zhèn)骱灧绞竭M行表決。因此商業(yè)銀行在修改章程中仍需注意保留。
事項三：提出非獨立董事候選人提案相關(guān)股東表決權(quán)的要求
《新公司法》第一百一十五條第二款的相關(guān)規(guī)定：“單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以在股東會會議召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會。”
《治理準(zhǔn)則》第二十七條規(guī)定：“單獨或者合計持有銀行保險機構(gòu)有表決權(quán)股份總數(shù)百分之三以上的股東、董事會提名委員會有權(quán)提出非獨立董事候選人。同一股東及其關(guān)聯(lián)方提名的董事原則上不得超過董事會成員總數(shù)的三分之一。國家另有規(guī)定的除外。董事會提名委員會應(yīng)當(dāng)避免受股東影響，獨立、審慎地行使董事提名權(quán)。”
鑒于此，《新公司法》新增的第一百一十五條規(guī)定中，將有權(quán)提出臨時提案并書面提交董事會股東的持股比例降低至1%，而《治理準(zhǔn)則》中仍按原《公司法》的相關(guān)規(guī)定，僅單獨或者合計持有表決權(quán)股份總數(shù)3%以上的股東方有權(quán)提出非獨立董事候選人。因此，建議商業(yè)銀行在《公司章程》中注意向董事會提出臨時提案的股東表決權(quán)的相關(guān)限制要求。
事項四：關(guān)于可由審計委員會行使法定的監(jiān)事會職權(quán)
《新公司法》第一百二十一條的相關(guān)規(guī)定：“股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。審計委員會成員為三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀判斷的關(guān)系。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。”
《治理準(zhǔn)則》第六十七條規(guī)定：“銀行保險機構(gòu)監(jiān)事會成員不得少于三人，其中職工監(jiān)事的比例不得低于三分之一，外部監(jiān)事的比例不得低于三分之一。銀行保險機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確規(guī)定監(jiān)事會構(gòu)成，包括股權(quán)監(jiān)事、外部監(jiān)事、職工監(jiān)事的人數(shù)。監(jiān)事會人數(shù)應(yīng)當(dāng)具體、確定。”
由此可見，《新公司法》中規(guī)定可由董事組成的審計委員會行使公司監(jiān)事的職權(quán)，可以不設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事。而在《治理準(zhǔn)則》中明確要求銀行設(shè)置監(jiān)事會，且監(jiān)事會成員不少于三人。因此，為符合商業(yè)銀行章程規(guī)定符合現(xiàn)行監(jiān)管要求，商業(yè)銀行公司章程的修改仍需注意保留監(jiān)事會的設(shè)立。
事項五：年度財務(wù)預(yù)算以及決算方案的制定、審議事項
在《中華人民共和國公司法（2018修正）》關(guān)于股東大會及董事會職權(quán)的規(guī)定中，提出公司年度財務(wù)預(yù)算方案以及決算方案應(yīng)由董事會制訂并由股東大會審議。而在《新公司法》中刪除了股東大會及董事會的該項職權(quán)規(guī)定?，F(xiàn)行《治理準(zhǔn)則》第十八條關(guān)于銀行股東大會的職權(quán)范圍，以及第四十四條關(guān)于銀行董事會的職權(quán)范圍中未就該事項的制訂及審議主體予以明確。因此，《新公司法》正式施行后，商業(yè)銀行在修改公司章程關(guān)于股東會、董事會的職權(quán)范圍時，建議關(guān)注年度財務(wù)預(yù)算以及決算方案的制定、審議相關(guān)事項，因《治理準(zhǔn)則》中未有明確規(guī)定，建議商業(yè)銀行遵照《新公司法》的最新要求，后續(xù)在公司章程中進一步落實。
結(jié) 語
本文探討了在《新公司法》正式生效之際，對于商業(yè)銀行在受《新公司法》及《治理準(zhǔn)則》雙重規(guī)制之下進行章程修改的重點關(guān)注事項。主要包括法定代表人的任職及辭任、董事會的召開及表決方式、提出非獨立董事候選人提案相關(guān)股東表決權(quán)的要求、關(guān)于可由審計委員會行使法定的監(jiān)事會職權(quán)、年度財務(wù)預(yù)算以及決算方案的制定、審議事項，供廣大讀者參考。最后，建議各大銀行可持續(xù)關(guān)注《治理準(zhǔn)則》后續(xù)的修訂事宜，及時調(diào)整落實。
作者簡介
祁生萍，東華大學(xué)法學(xué)學(xué)士，樹人律師事務(wù)所金融證券部律師。入職以來，為青海省國有資產(chǎn)投資管理有限公司、青海西寧農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司、青海碳谷信息科技有限公司提供法律服務(wù)。多次參與公司股權(quán)收購及投融資法律盡職調(diào)查項目，致力于為客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。
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