淺議國有資產(chǎn)評估的法律規(guī)制及適用
資產(chǎn)評估是確定資產(chǎn)真實價值、幫助交易方做出決策的重要手段。在企業(yè)國有資產(chǎn)進行交易流轉(zhuǎn)的過程中，為了防止國有資產(chǎn)流失，國有資產(chǎn)評估事項歷來是國資委、財政部關(guān)注的重點。筆者通過梳理企業(yè)國有資產(chǎn)評估相關(guān)政策法規(guī)，對國有資產(chǎn)評估的適用主體范圍、應(yīng)當進行評估和可以豁免評估的情形以及對未依法進行資產(chǎn)評估的法律后果進行淺要分析，以供讀者朋友參考。
一、關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)評估的適用主體
國務(wù)院國資委于2005年發(fā)布的《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（以下簡稱“第12號令”）第二條規(guī)定：“各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的企業(yè)（以下統(tǒng)稱所出資企業(yè)）及其各級子企業(yè)（以下統(tǒng)稱企業(yè)）涉及的資產(chǎn)評估，適用本辦法。”
由此可知，涉及國有資產(chǎn)評估的適用主體主要為各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責的企業(yè)及其各級子企業(yè)。此外，國務(wù)院于2020年發(fā)布《國有資產(chǎn)評估管理辦法》（2020修訂）（以下簡稱“第732號令”），根據(jù)其中第三條的規(guī)定可知，涉及相關(guān)行為的國有資產(chǎn)占有單位，也是國有資產(chǎn)評估的適用主體。
二、應(yīng)當進行資產(chǎn)評估的情形
首先，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十七條第規(guī)定：“國有獨資企業(yè)、國有獨資公司和國有資本控股公司合并、分立、改制，轉(zhuǎn)讓重大財產(chǎn)，以非貨幣財產(chǎn)對外投資，清算或者有法律、行政法規(guī)以及企業(yè)章程規(guī)定應(yīng)當進行資產(chǎn)評估的其他情形的，應(yīng)當按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進行評估。”
其次根據(jù)第12號令第六條的規(guī)定：“企業(yè)有下列行為之一的，應(yīng)當對相關(guān)資產(chǎn)進行評估：
（一）整體或者部分改建為有限責任公司或者股份有限公司；
（二）以非貨幣資產(chǎn)對外投資；
（三）合并、分立、破產(chǎn)、解散；
（四）非上市公司國有股東股權(quán)比例變動；
（五）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓；
（六）資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、置換；
（七）整體資產(chǎn)或者部分資產(chǎn)租賃給非國有單位；
（八）以非貨幣資產(chǎn)償還債務(wù)；
（九）資產(chǎn)涉訟；
（十）收購非國有單位的資產(chǎn)；
（十一）接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)出資；
（十二）接受非國有單位以非貨幣資產(chǎn)抵債；
（十三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他需要進行資產(chǎn)評估的事項。”
最后，在第732號令第三條中規(guī)定：“國有資產(chǎn)占有單位有下列情形之一的，應(yīng)當進行資產(chǎn)評估：
(一)資產(chǎn)拍賣、轉(zhuǎn)讓；
(二)企業(yè)兼并、出售、聯(lián)營、股份經(jīng)營；
(三)與外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人開辦外商投資企業(yè)；
(四)企業(yè)清算；
(五)依照國家有關(guān)規(guī)定需要進行資產(chǎn)評估的其他情形。”
以上規(guī)定基本涵蓋了企業(yè)國有資產(chǎn)需進行評估的全部情形，值得注意的是，第12號令中明確列舉了12項應(yīng)當對相關(guān)國有資產(chǎn)進行評估的行為，第732號令中也明確指出了四項應(yīng)進行資產(chǎn)評估的行為，而這兩條規(guī)定中也對其他應(yīng)進行評估的行為作出了兜底規(guī)定。
三、可豁免資產(chǎn)評估的情形
根據(jù)第12號令第七條第規(guī)定：“企業(yè)有下列行為之一的，可以不對相關(guān)國有資產(chǎn)進行評估：
（一）經(jīng)各級人民政府或其國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，對企業(yè)整體或者部分資產(chǎn)實施無償劃轉(zhuǎn)；
（二）國有獨資企業(yè)與其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間或其下屬獨資企業(yè)（事業(yè)單位）之間的合并、資產(chǎn)（產(chǎn)權(quán)）置換和無償劃轉(zhuǎn)。”
此外，根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部令第32號第三十二條的規(guī)定：“以下情形按照《中華人民共和國公司法》、企業(yè)章程履行決策程序后，轉(zhuǎn)讓價格可以資產(chǎn)評估報告或最近一期審計報告確認的凈資產(chǎn)值為基礎(chǔ)確定，且不得低于經(jīng)評估或?qū)徲嫷膬糍Y產(chǎn)值：
（一）同一國家出資企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國家出資企業(yè)及其直接或間接全資擁有的子企業(yè)；
（二）同一國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)內(nèi)部實施重組整合，轉(zhuǎn)讓方和受讓方為該國有控股企業(yè)或國有實際控制企業(yè)及其直接、間接全資擁有的子企業(yè)。”
以上規(guī)定對可以不進行資產(chǎn)評估的情形作出明確列舉，國有企業(yè)在進行交易過程中，如有上述情形，可以不進行評估定價的方式，符合一定條件下，可以通過審計報告來確認資產(chǎn)價值。因此，在實踐中，國有企業(yè)在進行資產(chǎn)交易時，如果有考慮不經(jīng)資產(chǎn)評估程序的，需注意是否符合國資監(jiān)管規(guī)定中涉及的可豁免資產(chǎn)評估的情形。
四、未依法進行資產(chǎn)評估的法律后果
根據(jù)12號令第二十七條第規(guī)定：“企業(yè)違反本辦法，有下列情形之一的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)通報批評并責令改正，必要時可依法向人民法院提起訴訟，確認其相應(yīng)的經(jīng)濟行為無效：
（一）應(yīng)當進行資產(chǎn)評估而未進行評估；
（二）聘請不符合相應(yīng)資質(zhì)條件的資產(chǎn)評估機構(gòu)從事國有資產(chǎn)評估活動；
（三）向資產(chǎn)評估機構(gòu)提供虛假情況和資料，或者與資產(chǎn)評估機構(gòu)串通作弊導致評估結(jié)果失實的；
（四）應(yīng)當辦理核準、備案而未辦理。”
此外，《國有資產(chǎn)評估管理辦法施行細則》國資辦發(fā)〔1992〕36號第十條規(guī)定：“對于應(yīng)當進行資產(chǎn)評估的情形沒有進行評估，或者沒有按照《辦法》及本細則的規(guī)定立項、確認，該經(jīng)濟行為無效。”
值得注意的是，第732號令第三十五條規(guī)定：“違反本辦法，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的，由司法機關(guān)依法追究刑事責任。”
因國有企業(yè)出現(xiàn)應(yīng)評估而未進行評估的行為，若存在低價出讓和高價收購的情形，可能造成國有資產(chǎn)流失。根據(jù)上述規(guī)定可知，企業(yè)國有資產(chǎn)交易的過程中，應(yīng)當進行評估而未評估的行為導致的法律后果主要后果主要有兩個方面。第一，可能導致所實施的行為無效，在司法實踐中，有法院判決支持因未經(jīng)評估程序而實施的相關(guān)合同行為無效的判例。第二，就國有企業(yè)相關(guān)人員責任而言，其行為構(gòu)成經(jīng)營投資違規(guī)從而受到國資監(jiān)管機構(gòu)追責，由此給國有企業(yè)造成損失的，還應(yīng)承擔賠償責任。情節(jié)嚴重的，還可能構(gòu)成刑事犯罪。
五、 總 結(jié)
綜上，企業(yè)在進行相關(guān)經(jīng)濟行為時，首先需考慮自身是否屬于企業(yè)國有資產(chǎn)評估的適用主體，其次，應(yīng)該辨析所實施的經(jīng)濟行為是否需要對相關(guān)資產(chǎn)履行評估程序，或者認定是否屬于可豁免評估程序的情形。對應(yīng)當進行評估而未評估的行為，存在導致相關(guān)經(jīng)濟行為無效可能性，此外，國資監(jiān)管機構(gòu)對相關(guān)責任人員也有著嚴格追責機制，情節(jié)嚴重的，相關(guān)責任人員還可能構(gòu)成刑事犯罪。
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作者介紹
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祁生萍，東華大學法學學士，樹人律師事務(wù)所金融證券部助理律師。入職以來，為青海省國有資產(chǎn)投資管理有限公司、青海西寧農(nóng)村商業(yè)銀行股份有限公司、青海碳谷信息科技有限公司提供法律服務(wù)。多次參與公司股權(quán)收購及投融資法律盡職調(diào)查項目，致力于為客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。
