投標(biāo)人拒不回復(fù)澄清函、不配合招標(biāo)人工作、放棄投標(biāo)工作等并不能直接得出投標(biāo)人撤回或撤銷投標(biāo)文件的結(jié)論，招標(biāo)人在認(rèn)定撤回投標(biāo)文件的行為時(shí)應(yīng)當(dāng)注意撤回招標(biāo)文件的形式要求及投標(biāo)人是否有明確撤回的意思表示。

根據(jù)《民法典》第一百四十一條“行為人可以撤回意思表示。撤回意思表示的通知應(yīng)當(dāng)在意思表示到達(dá)相對(duì)人前或者與意思表示同時(shí)到達(dá)相對(duì)人。”在招標(biāo)活動(dòng)中，招標(biāo)公告屬于要約邀請(qǐng)，投標(biāo)文件屬于要約，是投標(biāo)人以締結(jié)合同為目的，向招標(biāo)人提出合同條件，希望招標(biāo)人接受的意思表示，投標(biāo)人可以撤回該要約，但必須要在要約生效之前撤回，即投標(biāo)文件截止時(shí)間之前。同時(shí)在招標(biāo)文件中往往會(huì)對(duì)招標(biāo)文件的撤回做出明確的形式要求。

根據(jù)《民法典》第四百七十八條規(guī)定“有下列情形之一的，要約失效：（二）要約被依法撤銷”。一般情況下要約到達(dá)受要約人，要約生效，要約生效后要約人對(duì)要約的“撤回”嚴(yán)格意義上應(yīng)當(dāng)屬于要約的撤銷。同時(shí)根據(jù)第四百七十六條的規(guī)定：“要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外：（一）要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了合理準(zhǔn)備工作”。在招投標(biāo)活動(dòng)中，投標(biāo)有效期屬于招標(biāo)人確定的承諾期限，在該期限內(nèi)，投標(biāo)人不得撤銷投標(biāo)文件。

那么在本案中，A公司在《回復(fù)函》中提到的“放棄投標(biāo)工作”，究竟能否認(rèn)定為“在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件”的行為？

筆者在代理本案時(shí)認(rèn)為：“放棄投標(biāo)工作”并未明確是否撤回或撤銷投標(biāo)文件，不能當(dāng)然地得出撤回或撤銷投標(biāo)文件的意思表示。評(píng)標(biāo)委員會(huì)也未因此認(rèn)定A公司撤銷投標(biāo)，只是認(rèn)定A公司未對(duì)澄清函作出澄清，根據(jù)招標(biāo)文件的要求拒絕了A公司的投標(biāo)。事實(shí)上，A公司“放棄投標(biāo)工作”指A公司因公司內(nèi)部工作安排調(diào)整，將停止后續(xù)評(píng)標(biāo)過程中的配合工作，同時(shí)也將不再繼續(xù)收集提供澄清函所需資料。

B公司認(rèn)定A公司在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。首先，根據(jù)《民法典》第四百七十六條的規(guī)定，投標(biāo)有效期內(nèi)不能撤回或撤銷投標(biāo)；其次A公司沒有撤回或撤銷投標(biāo)的明確意思表示；再次，A公司的行為不符合撤回投標(biāo)的形式要求；最后，拒絕A公司投標(biāo)是評(píng)標(biāo)委員會(huì)的處理結(jié)果，該結(jié)果未對(duì)招標(biāo)方造成任何影響和損失。關(guān)于撤回投標(biāo)的形式要求，筆者從以下方面詳細(xì)闡述。

《招標(biāo)文件》第19.6條第一款明確約定投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回其投標(biāo)文件的，投標(biāo)保證金將被沒收。對(duì)于撤回投標(biāo)文件的行為，《招標(biāo)文件》僅在第24條中作出約定，第24.1條和第24.2規(guī)定投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件的修改、替換和撤回，必須明確清楚地標(biāo)明“撤回”“替換”或“修改”字樣，且應(yīng)由授權(quán)代表簽字，撤回的投標(biāo)文件應(yīng)退還給投標(biāo)人。

同時(shí)約定了投標(biāo)文件的修改、替換和撤回均應(yīng)“使業(yè)主在投標(biāo)截止時(shí)間之前收到”。在第24.3條中約定了在投標(biāo)有效期內(nèi)，投標(biāo)人不得修改、替換和撤回其投標(biāo)文件。在上述關(guān)于撤回投標(biāo)文件的形式要求中，并沒有約定僅用于投標(biāo)截止時(shí)間前的撤回，只是要求應(yīng)當(dāng)在投標(biāo)截止前提交，原因在于投標(biāo)截止后不得撤回投標(biāo)文件。

投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)的行為屬于要約人在承諾期限的情形下撤銷要約的行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第四百七十六條：“要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷”之規(guī)定，此情形下要約不可撤銷，故在招標(biāo)文件中約定投標(biāo)有效期內(nèi)不能撤回投標(biāo)文件，該約定沒有任何在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件不需形式要求的含義。如果按B公司的主張，撤回投標(biāo)文件僅能發(fā)生在投標(biāo)截止時(shí)間前，則不應(yīng)存在投標(biāo)人在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件的情形，B公司以此情形沒收扣劃A公司的投標(biāo)保證金更加沒有依據(jù)。

退一步講，在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件將產(chǎn)生投標(biāo)保證金被沒收的后果，在投標(biāo)截止時(shí)間前撤回投標(biāo)則不會(huì)沒收投標(biāo)保證金，相比而言，在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件比投標(biāo)截止前撤回投標(biāo)文件后果更嚴(yán)重，所以基于權(quán)利義務(wù)一致原則，在投標(biāo)有效期內(nèi)撤回投標(biāo)文件更應(yīng)嚴(yán)格適用和審查撤回投標(biāo)文件的形式要求。

本案再審法院采納了筆者的觀點(diǎn)，同時(shí)考慮到《招標(biāo)文件》對(duì)《澄清函》回復(fù)的約定、本案保證金有效期已經(jīng)屆滿等因素，最終支持了A公司的訴訟請(qǐng)求，判決B公司返還投標(biāo)保證金及利息。

作者介紹

余道軒律師是青海樹人律師事務(wù)所建設(shè)工程訴訟團(tuán)隊(duì)律師。余道軒律師專注建設(shè)工程訴訟糾紛，處理多起疑難復(fù)雜建工訴訟案件。在建設(shè)工程訴訟業(yè)務(wù)、金融訴訟業(yè)務(wù)等領(lǐng)域有著豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，目前專注鉆研建設(shè)工程領(lǐng)域的訴訟糾紛。工作中仔細(xì)認(rèn)真，積極主動(dòng)，富有團(tuán)隊(duì)精神，秉承受人之托、忠人之事的原則，全心全意維護(hù)當(dāng)事人合法利益。

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