股權(quán)激勵如何避免股權(quán)過于分散？
經(jīng)常有企業(yè)家向我們咨詢，在股權(quán)激勵后企業(yè)股權(quán)過于分散，出現(xiàn)了各種問題怎么辦？那今天就說說，如何避免股權(quán)過于分散。
思考：股權(quán)過于分散，會給企業(yè)造成什么問題？
1.企業(yè)決策效率下降，甚至無法決策。
2.核心團隊成員心態(tài)失衡，抱怨分配不公。
3.企業(yè)融資時，投資人由于股權(quán)分散，可能不愿意投資。
以上這三個問題的起因都指向了，企業(yè)的創(chuàng)始人或控制人，對企業(yè)控制力的下降。那么，股權(quán)激勵如何避免股權(quán)過于分散呢？在我們長期的業(yè)務(wù)中，我們發(fā)現(xiàn)在股權(quán)激勵的不同階段，避免股權(quán)分散的方式也不同。
1. 激勵雛形的階段
這個階段，是企業(yè)有意向?qū)?yōu)秀人員進行激勵，但不確定這些人員是不是同行人的階段。這個階段的，避免的方式也比較簡單，就是虛擬股權(quán)設(shè)置的方式，即企業(yè)授予被激勵對象一定數(shù)額的虛擬股份，待企業(yè)價值的增長后，激勵對象可以獲得企業(yè)支付虛擬股息。在虛擬股權(quán)設(shè)置中，激勵對象沒有企業(yè)的表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)，只有分紅權(quán)；享有的收益來源于股東對相應(yīng)股權(quán)收益的讓渡。原則就是能用錢激勵的人一定不用股權(quán)去激勵。
2.正式激勵階段
這個階段，是企業(yè)尋找到了同行的優(yōu)秀人員，這些人員必須要給予股權(quán)，才能確保一起前行的階段。這個階段，避免的方式就比較復(fù)雜了，需要從企業(yè)的架構(gòu)上就開始調(diào)整設(shè)計，建立合適的持股平臺。
持股平臺，就是在企業(yè)外，設(shè)立一家平臺公司，用來實現(xiàn)激勵對象間接持有激勵公司股權(quán)的目的。持股平臺通常選擇為有限責(zé)任公司或有限合伙企業(yè)，兩種設(shè)置均可以實現(xiàn)避免股權(quán)分散的目的，但稅負(fù)有所不同。
（1）有限責(zé)任公司
有限責(zé)任公司作為持股平臺時，激勵對象所持有的是持股平臺的股權(quán)，不直接持有激勵公司的股權(quán)，只要控制人不失去持股平臺的控制權(quán)，就可以避免激勵公司控制權(quán)的喪失。
有限責(zé)任公司作為持股平臺，激勵公司分紅時，持股平臺要繳納25%的企業(yè)所得稅，激勵對象從持股平臺分配利潤時，需要繳納20%的個人所得稅，所以激勵對象會涉及到雙重征稅的問題。
（2）有限合伙企業(yè)
有限合伙企業(yè)作為持股平臺時，控制人是有限合伙企業(yè)的普通合伙人（即GP），激勵對象是有限合伙企業(yè)的有限合伙人（即LP），有限合伙企業(yè)持有激勵公司的股權(quán)。
有限合伙企業(yè)作為持股平臺，激勵公司分紅時，有限合伙企業(yè)不繳納企業(yè)所得稅，僅合伙人繳納個人所得稅，不存在雙重征稅的問題。
3.激勵彌補階段
這個階段，是企業(yè)已經(jīng)實施了股權(quán)激勵，已經(jīng)發(fā)生了股權(quán)過于分散的階段。這個階段的，避免的方式就非常難了，因為被激勵對象已經(jīng)取得股權(quán)了，再讓他們放棄，難度可想而知。雖然難，但不是不行。這個階段，可以采用協(xié)議控制和AB股設(shè)置的方式。
（1）協(xié)議控制
協(xié)議控制，就是通過與激勵對象簽訂各種協(xié)議來控制企業(yè)的決策權(quán)，如表決權(quán)委托協(xié)議、一致行動協(xié)議等。在協(xié)議控制的方式下，需要注意的是，協(xié)議只在合同簽訂的幾方主體之間發(fā)生效力，當(dāng)合同主體未按照約定履行時，僅能夠要求違約主體繼續(xù)履行合同義務(wù)、支付違約金、賠償損失。
（2）AB股設(shè)置
AB股設(shè)置，又稱同股不同權(quán)設(shè)置，或雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)，或特別表決權(quán)制度，是指激勵公司將股權(quán)（或股份）分為AB股兩類， A類股為普通股，每股對應(yīng)1票表決權(quán)，由激勵對象（或一般股東）持有；B類股為具有特別表決權(quán)的股，每股擁有更多的表決權(quán)，由控制人（或創(chuàng)始團隊）持有。
AB股設(shè)置在不同類型企業(yè)中，適用的情況不一樣。
1）有限責(zé)任公司
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第三十四條的規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
《中華人民共和國公司法》第四十二條的規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
有限責(zé)任公司在公司章程中約定了AB股權(quán)的設(shè)置，就可以適用。
2）股份有限公司
根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百零三條的規(guī)定，股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。
《中華人民共和國公司法》第一百二十六條的規(guī)定，股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。
《國務(wù)院關(guān)于推動創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展打造“雙創(chuàng)”升級版的意見》第二十六條的規(guī)定，拓寬創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)直接融資渠道。支持發(fā)展?jié)摿玫形从膭?chuàng)新型企業(yè)上市或在新三板、區(qū)域性股權(quán)市場掛牌。推動科技型中小企業(yè)和創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)債融資，穩(wěn)步擴大創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)債試點規(guī)模，支持符合條件的企業(yè)發(fā)行“雙創(chuàng)”專項債務(wù)融資工具。規(guī)范發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)融資，拓寬小微企業(yè)和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者的融資渠道。推動完善公司法等法律法規(guī)和資本市場相關(guān)規(guī)則，允許科技企業(yè)實行“同股不同權(quán)”治理結(jié)構(gòu)。
AB股設(shè)置，在國內(nèi)股份有限公司中，僅科創(chuàng)板、創(chuàng)業(yè)板上市的公司可以適用。
最后，在這三個階段用這些方法，就能夠避免股權(quán)過于分散嗎？在我們的實踐中，上述這些方法，是可以有效的避免股權(quán)過于分散的，但，需要注意，不同的階段，不同的情況，方法不同，操作不同；同時，多種方法結(jié)合使用，效果會更好。
希望，這些方法能夠，給想做、要做股權(quán)激勵的企業(yè)家們解惑。也祝，各位企業(yè)家順利的度過疫情的暖冬，迎來春天的暖陽。
作者介紹
王海寧律師具有良好的正規(guī)法學(xué)教育背景、深厚的法學(xué)理論素養(yǎng)，實務(wù)功底扎實，曾擔(dān)任大型國有企業(yè)法務(wù)部部長職務(wù)，現(xiàn)就職于四川樹業(yè)律師事務(wù)所，擅長經(jīng)濟糾紛、公司法、合同法、刑事辯護等，在諸多業(yè)務(wù)領(lǐng)域具有豐富的辦案經(jīng)驗；曾辦理北閥集團北京閥門有限公司、江蘇久吾高科技股份有限公司、青海鹽湖硝酸鹽業(yè)有限公司、格爾木投資控股有限公司的重大案件，2019年王海寧律師代理的王某交通肇事致1死3重傷案件，最終嫌疑人王某免于起訴。
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