上期回顧：私募基金管理人登記備案新規(guī)解讀（上）對《登記材料清單（2022版）》進行了解讀。本篇對《備案關(guān)注要點》進行解讀。

中基協(xié)明確，合伙型或公司型基金名稱應(yīng)包含“基金”、“投資”、“資產(chǎn)管理”、“資本管理”等字樣中的一項或多項。

根據(jù)中基協(xié)于2018年11月20日發(fā)布的《私募投資基金命名指引》，私募投資基金名稱應(yīng)當列明體現(xiàn)基金業(yè)務(wù)類別的字樣，且應(yīng)當與基金合同、合伙協(xié)議或者公司章程約定的基金投資范圍、投資方向和風(fēng)險收益特征保持一致?！秱浒戈P(guān)注要點》通過列舉的方式進一步規(guī)范了私募投資基金的名稱，便利私募基金管理人在設(shè)立私募投資基金時從中選取一個或多個字樣，且注意回避監(jiān)管規(guī)則已明確禁止的字樣。

中基協(xié)明確要求，基金合同約定的存續(xù)期限在不含延長期的情況下應(yīng)在5年以上。

中基協(xié)已在《備案須知（2019版）》中明確要求“私募投資基金應(yīng)當約定明確的存續(xù)期。私募股權(quán)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年，鼓勵管理人設(shè)立存續(xù)期在7年及以上的私募股權(quán)投資基金”?！秱浒戈P(guān)注要點》再次強調(diào)基金的期限問題，且進一步要求在基金合同中予以明確約定，與之前的監(jiān)管思路一致。

《備案關(guān)注要點》細化了投資范圍的負面清單包括8類：不符合產(chǎn)業(yè)政策、借貸活動、擔(dān)保、明股實債、保理、融資租賃資產(chǎn)、典當?shù)葲_突業(yè)務(wù)標的、金交所產(chǎn)品、首發(fā)企業(yè)股票、二級市場股票、承擔(dān)無限責(zé)任、證監(jiān)會禁止等兜底條款。

針對私募創(chuàng)業(yè)投資基金，將關(guān)注是否直接或間接投資（包括通過投資私募股權(quán)投資基金的方式進行投資等）基礎(chǔ)設(shè)施、房地產(chǎn)、首發(fā)企業(yè)股票、上市公司股票（所投資的企業(yè)上市后參股企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分除外）、上市公司可轉(zhuǎn)債、上市公司可交債。但需要注意的是，股權(quán)基金可以投資：戰(zhàn)略配售、港股基石投資、定增、大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市后配售。

此前《若干規(guī)定》和《備案須知（2019版）》均將私募投資基金為被投企業(yè)提供1年期限以內(nèi)借款或擔(dān)保作為不得從事借（存）貸、擔(dān)保和明股實債業(yè)務(wù)的除外規(guī)定，且明確該等借款或擔(dān)保余額不得超過私募基金實繳出資的20%，《備案關(guān)注要點》進一步明確了該等規(guī)定，且要求在基金合同中予以列示。

《備案關(guān)注要點》還對私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金投資可轉(zhuǎn)債投資提出了細化要求，將關(guān)注基金合同是否明確約定借款期限、借款利率、轉(zhuǎn)股條件等內(nèi)容，是否變相從事債權(quán)業(yè)務(wù)。如基金合同未明確約定，中基協(xié)將關(guān)注是否上傳包含以上內(nèi)容的說明材料。

不滿足擴募要求的私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金，關(guān)注基金合同中是否設(shè)置增加認繳等與后續(xù)擴募相關(guān)的條款。

《備案須知（2019版）》（十一）【封閉運作】已就私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金和私募資產(chǎn)配置基金的擴募事宜做出相關(guān)規(guī)定，包括列示可進行擴募的情形以及明確要求增加的認繳出資不得超過備案時認繳出資的3倍。為提高備案效率，符合擴募要求的私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金應(yīng)在基金合同中嚴格對照現(xiàn)行規(guī)定設(shè)置擴募條款；而明顯不符合擴募要求的私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金（例如單項目基金）則應(yīng)在基金合同中明確其不會擴募。

《備案關(guān)注要點》就結(jié)構(gòu)化安排作出了細化規(guī)定，明確了“利益共享、風(fēng)險共擔(dān)、風(fēng)險與收益相匹配”的原則。當分級基金整體凈值大于1時，劣后級份額投資者不得承擔(dān)虧損；當分級基金整體凈值小于1時，優(yōu)先級份額投資者不得享有收益；同一類別份額投資者分享收益和承擔(dān)虧損的比例一致；同一類別份額投資者分享收益和承擔(dān)虧損的比例一致。關(guān)注是否設(shè)置極端的優(yōu)先級與劣后級收益分配比例，對優(yōu)先級份額投資者獲取收益或承擔(dān)虧損的比例低于30%、劣后級份額投資者獲取收益或承擔(dān)虧損的比例高于70%的重點關(guān)注。

關(guān)注基金合同約定的私募基金管理人是否超過一家。關(guān)注未擔(dān)任管理人的普通合伙人、特殊有限合伙人、投資者是否在基金合同中約定收取或通過其他方式變相收取管理費。 
 

根據(jù)《備案須知（2019版）》規(guī)定，私募投資基金的管理人不得超過一家，所以即使兩個已登記為私募基金管理人的機構(gòu)擬合作設(shè)立私募基金，仍只能選擇其中一家作為該私募基金的管理人。雙GP模式下，非管理人GP、非管理人執(zhí)行事務(wù)合伙人、一般的投資者、特殊的投資者均不可以收取“管理費”。但有一些非管理人GP在基金運作中發(fā)揮一定的職能，給予了投資建議，可以執(zhí)行事務(wù)合伙報酬、咨詢顧問費等形式向基金收取服務(wù)對價或分享收益。

普通合伙人與管理人分離時，關(guān)注普通合伙人是否與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。如普通合伙人為個人，關(guān)注是否為管理人的實際控制人或法定代表人。關(guān)聯(lián)關(guān)系指根據(jù)《企業(yè)會計準則第36號—關(guān)聯(lián)方披露》和《企業(yè)會計準則解釋第13號》，一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制。關(guān)注管理人是否將受托管理職責(zé)轉(zhuǎn)委托。

協(xié)會禁止私募基金管理人成為“通道”，普通合伙人（“GP”）與管理人分離的，基金有可能是“通道”。因此，協(xié)會要求在GP與管理人分離時，管理人與GP之間要有強關(guān)聯(lián)關(guān)系。實務(wù)中出現(xiàn)管理人與GP分離的情況下，GP可以是個人，中基協(xié)要求這個自然人只能是管理人的法定代表人或者實際控制人，不接受此個人為合規(guī)風(fēng)控負責(zé)人、副總等。 

中基協(xié)將關(guān)注契約型基金、通過公司、合伙企業(yè)等特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)的基金是否由托管人托管，投管人是否超過1家。

針對私募證券投資基金，中基協(xié)還將關(guān)注基金合同/托管協(xié)議是否明確約定《證券投資基金法》第三章規(guī)定的托管人法定職責(zé)等相關(guān)內(nèi)容，明確私募證券基金托管業(yè)務(wù)按照《證券投資基金法》執(zhí)行。《備案關(guān)注要點》明確契約型基金強制托管；明確托管人不能超過一家。

明確如投資者涉及合伙企業(yè)等非法人形式的，穿透后各層級均應(yīng)符合合格投資者要求，并合并計算投資者人數(shù)。同一投資者在不同層級均存在的，關(guān)注各層級是否均符合合格投資者要求。

明確員工跟投應(yīng)提交的證明材料，以及進一步明確雖然員工可以突破投資者認繳出資和實繳出資不低于100萬元的要求，但其成立的員工跟投平臺仍應(yīng)滿足基金備案時實繳出資不低于100萬元的要求。

投資者認繳金額與實繳金額差異較大的，須出具出資能力證明文件。投資者在多只基金出資的，出資能力合并計算。初步理解此舉在于要求如某一投資者投資同一管理人的多只基金，其出資能力應(yīng)覆蓋其在多只基金中的認繳出資。

要求投資者必須為自己購買基金，不得存在代繳、代付、代持行為。強調(diào)投資者以自有資金購買私募基金。

私募基金不得擔(dān)任普通合伙人，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

《備案關(guān)注要點》要求募集機構(gòu)核實投資者對基金的出資金額與其出資能力相匹配，對此再予強調(diào)并有所細化。私募基金管理人在募集階段對這一問題應(yīng)予以重視，確保投資人能夠提供覆蓋其實繳義務(wù)的出資能力證明。

關(guān)注管理人是否違規(guī)委托獨立基金銷售機構(gòu)代銷私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金。如涉及委托基金銷售機構(gòu)募集，應(yīng)注意其資質(zhì)，并按照相關(guān)規(guī)定準備基金銷售協(xié)議，且其中與投資者權(quán)益相關(guān)的內(nèi)容應(yīng)作為基金合同的附件。

關(guān)注募集推介材料的內(nèi)容是否包含管理人及基金的基本情況。關(guān)注募集推介材料中披露的基金名稱、投資范圍、投資期限等內(nèi)容是否與基金合同實質(zhì)一致。關(guān)注募集推介材料的內(nèi)容是否包含基金的單一擬投企業(yè)或首個擬投項目組合（如有）的主營業(yè)務(wù)、基金投資款用途以及擬退出方式等信息。

《備案關(guān)注要點》對于募集推介材料的要求基本未超出《私募投資基金募集行為管理辦法》等既存規(guī)定的范圍，強調(diào)了與基金合同的一致性，并強調(diào)了對于單一項目或者首個擬投資項目的具體信息的披露。

關(guān)注風(fēng)險揭示書是否參照AMBERS系統(tǒng)提供的《風(fēng)險揭示書模板》制定，募集機構(gòu)是否向投資者披露基金的資金流動性、基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標的、糾紛解決機制等情況，充分揭示各類投資風(fēng)險?；鹑羯婕耙韵虑闆r，關(guān)注募集機構(gòu)是否在風(fēng)險揭示書的“特殊風(fēng)險揭示”部分向投資者進行詳細、明確、充分的披露：（1）關(guān)聯(lián)交易；（2）投向單一標的；（3）通過特殊目的載體間接投資底層資產(chǎn)；（4）主要投向境外投資標的；（5）未托管；（6）契約型基金管理人股權(quán)代持；（7）其他需要披露的特殊風(fēng)險或業(yè)務(wù)安排。

《備案關(guān)注要點》明確了其對“募集推介材料”和“風(fēng)險揭示書”的關(guān)注，也應(yīng)引起私募基金管理人對此類文件的重視。

關(guān)注募集賬戶監(jiān)督協(xié)議是否由募集機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)簽署，是否具備《私募投資基金募集行為管理辦法》要求的必備內(nèi)容，包括私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項以及分配基金清算后的剩余基金財產(chǎn)等，確保資金原路返還，以及對私募基金募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款。

基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)同時擔(dān)任募集監(jiān)督機構(gòu)的，如未單獨簽署募集賬戶監(jiān)督協(xié)議，關(guān)注業(yè)務(wù)外包服務(wù)協(xié)議是否約定募集監(jiān)督內(nèi)容。

對于募集監(jiān)督，《備案關(guān)注要點》重申了《私募投資基金募集行為管理辦法》的規(guī)定。

《備案關(guān)注要點》對AMBERS系統(tǒng)產(chǎn)品備案模塊中“募集完成日”字段提供了詳細說明：

明確了晚于規(guī)定期限提交備案所需提交的相關(guān)材料，包括“未在規(guī)定時間提交備案的原因說明，是否存在其他未備案基金的說明”及“基金歷年審計報告，未形成完整會計年度的需上傳基金成立以來的資金流水，以及投資標的確權(quán)信息（如有）”。

對于實踐中常見的先設(shè)立合伙企業(yè)、后備案基金這一情形，協(xié)會加強基金備案前情況的審查，對于工商登記成立日早于基金成立日6個月以上的基金，協(xié)會要求上傳合伙企業(yè)或公司自設(shè)立以來的歷史沿革說明，該說明需包含合伙人/股東變更情況，對外投資情況等。

關(guān)注合伙型或公司型基金的名稱、營業(yè)期限、合伙人或股東信息等是否與工商登記信息一致。投資者涉及合伙企業(yè)等非法人形式的，關(guān)注穿透后的投資者信息是否與工商登記信息一致。截至基金備案申請最新提交日期，合伙型或公司型基金發(fā)生合伙人或股東信息等變更但未完成工商變更登記流程的，關(guān)注是否上傳工商變更受理函。如因特殊情況未取得工商變更受理函，關(guān)注是否上傳工商變更承諾函。

對于合伙型和公司型基金，其名稱、營業(yè)期限、合伙人或股東信息與工商登記一致且工商登記應(yīng)完成在備案申請之前。協(xié)會在審核過程中不會只依賴某一個或幾個獨立的資料或信息，而是會相互驗證，包括與工商登記系統(tǒng)中信息的驗證。

基金進行關(guān)聯(lián)交易的，關(guān)注基金合同中是否明確約定涉及關(guān)聯(lián)交易的事前、事中信息披露安排以及針對關(guān)聯(lián)交易的特殊決策機制和回避安排等。關(guān)注風(fēng)險揭示書中是否披露所涉及的關(guān)聯(lián)交易詳情，進行特別風(fēng)險揭示。

對于關(guān)聯(lián)交易，《備案關(guān)注要點》重申了《備案須知（2019版）》《若干規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定。

關(guān)注基金合同及風(fēng)險揭示書是否明確約定，在管理人客觀上喪失繼續(xù)管理基金的能力時，基金財產(chǎn)安全保障、維持基金運營或清算的應(yīng)急處置預(yù)案和糾紛解決機制。

《備案須知（2019版）》已就上述內(nèi)容做出明確要求，私募基金管理人應(yīng)注意在基金合同和風(fēng)險揭示書中納入相關(guān)內(nèi)容，以免影響基金備案。

關(guān)注募集推介材料及基金合同中，是否明示或者暗示基金預(yù)期收益，使投資者產(chǎn)生剛性兌付預(yù)期。

關(guān)注基金合同中是否約定短募長投、期限錯配、分離定價、滾動發(fā)行、集合運作等違規(guī)條款。

關(guān)注基金合同中是否約定由不同投資者參與并投向不同資產(chǎn)的投資單元/子份額，規(guī)避備案義務(wù)，不公平對待投資者。

重申《備案須知（2019版）》的規(guī)定，再次強調(diào)禁止剛兌、禁止資金池、禁止投資單元。

根據(jù)《關(guān)于加強經(jīng)營異常機構(gòu)自律管理相關(guān)事項的通知》，針對第（五）類經(jīng)營異常機構(gòu)，中基協(xié)將要求其出具專項法律意見書。此類私募基金管理人提交專項法律意見書時，應(yīng)完成新設(shè)私募基金產(chǎn)品備案。其中，此類私募基金管理人在收到出具專項法律意見書通知后申請備案的首只私募基金產(chǎn)品應(yīng)當托管，且需在AMBERS系統(tǒng)同時上傳托管人關(guān)于私募基金管理人的盡職調(diào)查底稿或托管人出具的已按盡職調(diào)查審核要點完成盡職調(diào)查的書面說明文件?！秱浒戈P(guān)注重點》進一步明確，除要求出具專項法律意見書之外，協(xié)會也會特別關(guān)注新備案私募基金的合規(guī)安排，并通過核查該等經(jīng)營異常機構(gòu)過往經(jīng)歷（尤其是是否曾進行過保殼行為）的方式進一步佐證該等新備案私募基金的真實性。

關(guān)注上傳的備案材料是否真實、準確、完整，不存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。

管理人存在經(jīng)營異常、重大輿情、多起投訴等情況，以及基金涉及復(fù)雜、創(chuàng)新業(yè)務(wù)或存在損害投資者利益潛在風(fēng)險等情況，關(guān)注是否上傳相關(guān)說明材料，相關(guān)說明材料的內(nèi)容包括但不限于管理人在管基金對外投資情況、工商登記確權(quán)情況（如有）、基金流水情況等，關(guān)注相關(guān)說明材料的內(nèi)容是否充分。如基金不符合備案要求，協(xié)會不予備案的，關(guān)注管理人是否及時退還投資者的全部認購款項。

中基協(xié)在最后項中重申了其一貫堅持的備案材料應(yīng)真實、準確、完整等要求，并設(shè)置兜底條款，就存在特殊情形的私募基金管理人或私募投資基金，協(xié)會保留了要求其提交相關(guān)說明材料的自由裁量權(quán)。
 

綜上所述，《登記備案工作通知》及其附件《登記材料清單（2022版）》《備案關(guān)注要點》的發(fā)布，針對私募基金管理人及基金的特點及差異化要求進行了梳理，對于部分此前的原則性規(guī)定明確了具體執(zhí)行要求，進一步加強了私募基金管理人登記、私募基金備案審核工作的標準化和透明度，有利于提高規(guī)則理解度和適用性，將進一步提高私募基金行業(yè)整體的專業(yè)化水平。